Раздел I. Актуальные проблемы удостоверения сделок в нотариальной практике

получить подлинный экземпляр договора. Дополнительно один экземпляр договора остается в делах нотариальной конторы.

Тарифы

За удостоверение сделок, связанных с отчуждением долей в праве общей собственности на недвижимое имущество, тариф взимается со стоимости имущества, установленной соглашением сторон, но не ниже кадастровой стоимости. Таким образом, если оценка, данная недвижимому имуществу участниками (сторонами) сделки, ниже его кадастровой стоимости, для исчисления тарифа используется кадастровая стоимость недвижимого имущества.

При исчислении размера тарифа за удостоверение договоров, подлежащих оценке, для которых предусмотрена обязательная нотариальная форма, принимается сумма договора, указанная сторонами, но не ниже суммы, определенной в соответствии со ст. 333.25 НК РФ1. В случае предоставления нескольких документов об оценке с указанием различной стоимости имущества при исчислении размера тарифа учитывается наименьшая из указанных стоимостей имущества.

Глава 2. АКТУАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ ПРИМЕНЕНИЯ ОТДЕЛЬНЫХ ПОЛОЖЕНИЙ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ОБ ОБЩЕСТВАХ

С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

Действующим законодательством установлено, что сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки (п. 11 ст. 21 Закона об ООО).

Не подлежат нотариальному удостоверению сделки с долями, совершаемые самим обществом, и сделки в рамках осуществления преимущественного права покупки доли участниками и самим обществом.

Перечень документов, необходимый для отчуждения (залога) доли (части доли) в уставном капитале ООО, в каждом случае должен быть

1  См.: Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) (с изм. на 29.07.2017) (ред. от 01.10.2017) // СЗ РФ. 2004. № 31.

20

Глава 2. Применение отдельных положений законодательства об ООО

индивидуален и составляется после ознакомления с уставом и другими учредительными документами общества. Уставом общества может быть установлен запрет на отчуждение участником общества своей доли третьим лицам. Участник общества вправе уступить свою долю (часть доли) третьим лицам только в том случае, если иное не установлено договором об осуществлении прав участников общества.

Регламентом (п. 40) установлено, что перед удостоверением сделки нотариус должен проверить:

1)полномочия лица на распоряжение долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью – посредством запроса сведений из ЕГРЮЛ и проверки документов, подтверждающих принадлежность доли в соответствии с п. 13.1 ст. 21 Закона об ООО;

2)оплату отчуждаемой доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью на основании списка участников общества с ограниченной ответственностью или выписки из него либо иных документов, подтверждающих оплату доли в уставном капитале участником ООО (например, справка из банка об оплате уставного капитала (если доля приобретена при создании общества); справка общества о том, что уставный капитал оплачен полностью (если доля была внесена имуществом));

3)наличие дополнительных требований к порядку отчуждения или залога доли в уставном капитале ООО посредством изучения устава

ООО.

В силу этого для удостоверения договора дарения доли, продажи доли, покупки доли уставного капитала в любом случае нотариусу необходимо будет представить следующие документы:

1. Лист записи ЕГРЮЛ о регистрации юридического лица при создании, свидетельство о государственной регистрации юридического лица либо свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ о юридическом лице, зарегистрированном до 1 июля 2002 г.

2. Свидетельство о постановке юридического лица на налоговый учет.

3. Устав с отметкой ИФНС и справка общества о том, что представленная редакция устава – последняя.

4. Договор об учреждении общества или решение единственного учредителя о создании общества.

6. Выписка из ЕГРЮЛ, содержащая сведения о принадлежности лицу доли общества.

7. Протокол общего собрания общества об его учреждении.

21

Раздел I. Актуальные проблемы удостоверения сделок в нотариальной практике

8.Протокол об избрании или решение о назначении единоличного исполнительного органа.

9.Список участников юридического лица либо выписка из него,

суказанием всех участников, данных о размере долей, принадлежащих участникам, и сведений об оплате ими этих долей.

10.Правоустанавливающий документ продавца на отчуждаемую им долю:

– нотариально удостоверенный договор купли-продажи доли (если доля была приобретена после 1 июля 2009 г.), либо дубликат договора в случае утраты подлинника;

– договор (иной документ) о переходе доли в простой письменной форме (если доля была приобретена продавцом до 1 июля 2009 г.);

– документ о переходе доли в порядке правопреемства;

– решение единственного учредителя о создании общества или договор об учреждении юридического лица (если доля была приобретена продавцом при учреждении общества);

11.Документы, подтверждающие полную оплату продавцом отчуждаемой доли.

12.Справка, выданная обществом, подтверждающая соблюдение условий о преимущественном праве покупки доли самим обществом и другими его участниками (содержащая сведения о результатах их уведомления о предстоящей сделке) с приложением всех документов:

– извещения продавца, адресованные обществу и другим его участникам о предстоящей сделке по отчуждению доли (должны содержать дату отправления; стоимость отчуждаемой доли и прочие условия; сроки, в течение которых право преимущественной покупки может быть реализовано; отметки о получении уведомления адресатом с указанием даты и подписи);

– заявления от общества и его участников об отказе от преимущественного права покупки доли на соответствующих условиях либо о намерении им воспользоваться.

13.Согласие общества и (или) его участников на переход доли в уставном капитале общества к третьему лицу, если получение такого согласия предусмотрено уставом общества.

14.Документы, содержащие сведения о семейном положении сторон (физических лиц) и подтверждающие соблюдение положений семейного законодательства о распоряжении общим имуществом супругов:

– нотариально удостоверенное согласие супруга(и) каждой из сторон на совершение сделки, либо, если согласие будет оформлено

22

Глава 2. Применение отдельных положений законодательства об ООО

непосредственно перед подписанием договора, необходимо присутствие супруга (и) на сделке и наличие свидетельства о заключении брака;

–заявление от стороны по сделке, не состоящей в браке, об отсутствии супруга(и), подпись на котором должна быть нотариально засвидетельствована;

–брачный договор – при его наличии у любой из сторон, если его положения исключают необходимость оформления согласия супруга(и) на совершение сделки по отчуждению доли в уставном капитале.

15. Если в соответствии с положениями учредительных документов сделка для такого юридического лица будет считаться «крупной»

и(или) в отношении нее имеется «заинтересованность», представляется протокол общего собрания участников (иного органа юридического лица) об одобрении сделки.

Если сделка не является «крупной» и (или) при отсутствии «заинтересованности» в ней, обществом выдается соответствующая справка.

При этом все справки, выдаваемые обществом, должны быть подписаны его руководителем, главным бухгалтером и скреплены печатью общества.

Для удостоверения сделки необходимо личное присутствие сторон (или доверенных лиц, действующих на основании нотариально удостоверенных доверенностей), участвующих в договоре, с действительными паспортами.

При удостоверении таких сделок в полной мере реализуется правоохранительная функция нотариата, поскольку нотариус проверяет соблюдение прав обладателей и права преимущественной покупки доли, в частности, путем истребования нотариально удостоверенного отказа от преимущественного права покупки. Более того, нотариус свидетельствует подлинность подписи на заявлении о государственной регистрации изменений, вносимых в сведения о юридическом лице, проверяя полномочия заявителя на подписание соответствующего документа. При совершении сделки в нотариальной конторе учредитель, отчуждающий долю (часть доли), или учредитель-зало- годатель, подписывает соответствующее заявление для передачи его нотариусом в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.

Принятые законодателем изменения прежде всего призваны оградить отечественный бизнес от недобросовестных предпринимателей

ивнести стабильность в имущественный оборот посредством установления преград для недружественных поглощений.

23

Раздел I. Актуальные проблемы удостоверения сделок в нотариальной практике

Еще одной значимой новеллой явилось внесение изменений

вст. 26 Закона об ООО. В соответствии с данной статьей участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества. При этом заявление участника общества о выходе из общества должно быть нотариально удостоверено по правилам, предусмотренным законодательством о нотариате для удостоверения сделок. Выход участников общества из общества,

врезультате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выход единственного участника общества из общества не допускается.

При удостоверении данной сделки нотариус обязан проверить:

1)сведения о принадлежности доли участнику, намеренному выйти из общества, об отсутствии залога доли, а также информацию о том, что участник не является единственным, путем проверки правоустанавливающих документов и выписки из ЕГРЮЛ;

2)информацию о том, что в соответствии с уставом общества выход участника из общества возможен, т.е. прямо предусмотрен уставом общества. Устав может содержать запрет на выход участника. Для этого нотариусу должен быть представлен оригинал устава либо его копия, надлежащим образом заверенная руководителем общества, либо копия, выданная регистрирующим органом (ФНС);

3)согласие супруга участника общества на совершение сделки, связанной с выходом его из общества, если доля в обществе была приобретена в период брака, на совместные средства супругов. В случае, когда доля была приобретена в период брака, но супруг участника умер, выход пережившего супруга из общества невозможен до оформления наследства. Доля умершего супруга подлежит включению в состав наследства на общих основаниях.

Нотариусам также необходимо учитывать требования, установленные Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)»1.

В соответствии со ст. 213.11 указанного Закона с даты вынесения арбитражным судом определения о признании обоснованным заявления о признании гражданина банкротом и введения реструктуризации его долгов гражданин может совершать только с выраженного

вписьменной форме предварительного согласия финансового управляющего сделки или несколько взаимосвязанных сделок по приобре-

1  См.: Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (ред. от 29.07.2017) // СЗ РФ. 2004. № 35. Ст. 3607.

24

Глава 2. Применение отдельных положений законодательства об ООО

тению, отчуждению или в связи с возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более чем 50 тыс. руб., недвижимого имущества, ценных бумаг, долей в уставном капитале и транспортных средств.

Всоответствии со ст. 213.25 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» все имущество гражданина, имеющееся на дату принятия решения арбитражного суда о признании гражданина банкротом и введении реализации имущества гражданина и выявленное или приобретенное после даты принятия указанного решения, составляет конкурсную массу. С даты признания гражданина банкротом все права в отношении имущества, составляющего конкурсную массу, в том числе распоряжение им, осуществляются только финансовым управляющим от имени гражданина и не могут осуществляться гражданином лично. Сделки, совершенные гражданином лично (без участия финансового управляющего) в отношении имущества, составляющего конкурсную массу, ничтожны. Заявление о выходе участника из ООО подается также только финансовым управляющим.

Специальные нормы действуют также в отношении банкрота – юридического лица. При оформлении заявления о выходе из ООО

участника – юридического лица, в отношении которого имеется разбирательство о банкротстве, необходимо учитывать требования действующего законодательства.

Входе процедуры наблюдения руководитель должника от должности не отстраняется, но сделки, связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более 5 % балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения, вправе совершать исключительно с согласия временного управляющего, выраженного в письменной форме (ст. 64 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве))». С даты введения внешнего управления полномочия руководителя должника прекращаются, управление делами должника возлагается на внешнего управляющего (ст. 94 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)). Все сделки совершаются внешним управляющим. Согласно ст.126 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника. Полномочия руководителя, в том числе по совершению сделок, осуществляет конкурсный управляющий. В связи с вышеизложенным перед оформлением заявления участника о выходе из ООО нотариусу

25

Раздел I. Актуальные проблемы удостоверения сделок в нотариальной практике

необходимо проверить субъекта на предмет банкротства в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве.

Усиление роли нотариуса в «судьбе» обществ с ограниченной ответственностью реализуется путем следующих действий:

1)обязательное нотариальное удостоверение сделок по отчуждению доли (части доли) в уставном капитале общества;

2)проверка полномочий лица, отчуждающего долю;

3)передача нотариусом в ЕГРЮЛ сведений о совершенной сделке;

4)передача нотариусом обществу сведений о совершенной сделке;

5)контроль за выходом участника из ООО.

Таким образом, нотариат сочетает функцию по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц с обеспечением публичных интересов общества и государства.

Однако нельзя утверждать, что нотариусы получили идеальное законодательство для своей нотариальной практики. Ни ГК РФ, ни специальные федеральные законы о хозяйственных обществах не раскрывают понятие доли в уставном капитале. В научных кругах широко распространена позиция, согласно которой доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью рассматривается как совокупность имущественных прав1. Вместе с тем, обладая нематериальной природой, она наряду с имущественными правами удостоверяет обязательственные права участников общества (абз. 2 ч. 2 ст. 48 ГК РФ). В этой связи возникает вопрос о том, объектом каких прав она является? Интересна точка зрения В.В. Лапач, согласно которой доля в уставном капитале является не имущественным (обязательственным) правом требования к обществу, а одной из предпосылок такого обязательственного права, одним из элементов сложного фактического состава, при котором обязательственное требование к обществу становится возможным как таковое2. В общем виде можно полагать, что доля в уставном капитале общества является объектом корпоративных прав, однако для упрощения оборота прав участников общества с ограниченной ответственностью, целесообразно было бы закрепить данное понятие на законодательном уровне.

1  Бобков С.А. Уступка доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью // Журнал российского права. 2002. № 7. С. 64.

2  См.: Лапач В.В. «Гражданско-правовые проблемы обращения долей в уставном капитале хозяйственных обществ // Хозяйство и право. 2005. № 10.

26