Модуль 1

1. Существенные условия договора

Если в договоре отсутствует хотя бы одно из существенных условий, суд по заявлению контрагента может признать такой договор незаключенным.

Пример

Если суд признает договор незаключенным, то большинство его условий нельзя применить. Стороны не смогут:

-потребовать друг от друга исполнить договор;

-применять условия договора об ответственности, в том числе потребовать заплатить штрафы и пени;

-применять условия договора о качестве, о гарантийном сроке и т.д..

В последнее время российские суды не отказывают в исполнении договора полностью. Например, если поставщик уже передал товар покупателю, а потом передумал, он не сможет сослаться на незаключенность договора и потребовать вернуть ему этот товар. Суд скажет, что сделка состоялась, товар должен остаться у покупателя, а тот должен перечислить поставщику оплату. Но вот применить прочие условия, зафиксированные в таком договоре, покупатель не сможет. А ведь это могли быть условия, которые защищают покупателя: о сроке гарантии качества, об ответственности поставщика и т.д.

Существенные условия для каждого вида договора отчасти указаны в Гражданском кодексе, а отчасти выработаны судебной практикой.

Существенные условия самых частых договоров

2.Условия о порядке исполнения: требования к качеству, сроки, приемка и оплата

В любом договоре есть условия, которые формально не относятся к числу существенных, но имеют крайне важное значение для вашей стороны.

Если эти условия будут сформулированы недостаточно четко, ваша компания рискует получить не то, что хотела, или не в тот срок, на который рассчитывала. И при этом к контрагенту нельзя будет предъявить никаких претензий: ведь он в точности выполнил договор.

Пример

Для выставки, намеченной на 14-15 августа, компании нужно было арендовать демонстрационное оборудование (стенды, проекторы, ноутбуки).

Переговоры с организацией, которая должна была передать в аренду это оборудование, начались 20 июля. Менеджеры рассчитывали, что договор удастся быстро согласовать и подписать, поэтому условие о сроке сформулировали так: «Арендодатель передает оборудование, указанное в приложении 1 к договору, не позднее чем через 7 рабочих дней после получения аванса от арендатора». Однако согласование договора затянулось, стороны подписали его только 9 августа, а аванс компания перечислила 12 августа.

Арендодатель не знал, что оборудование требуется срочно, и передал его для другого проекта, рассчитывая, что 16 августа оно освободится для нового арендатора. В результате компания потеряла аванс, внесенный по уже ненужному договору, и к тому же заплатила повышенную цену за срочность другому арендодателю.

Пример

В договоре поставки указано, что покупатель приобретает цемент типа «ЦЕМ II», соответствующий требованиям ГОСТ 22266-201. Этому типу цемента может соответствовать несколько видов допустимых минеральных добавок, а также несколько классов и подклассов прочности.

Поставщик передал покупателю цемент с маркировкой ЦЕМ II/B-Ш 32,5Н СС (сульфатостойкий портландцемент с добавкой доменного гранулированного шлака класса прочности 32,5 нормальнотвердеющий). Оказалось, что этот тип цемента не подходит покупателю с учетом климатических условий в месте строительства. Однако покупатель не смог потребовать от поставщика заменить цемент, так как из договора следовало, что покупателя устроит любой цемент типа «ЦЕМ II».

Чтобы юрист смог проверить, как в договоре сформулированы требования к предмету договора и условия о сроках, недостаточно знать законы и судебную практику. Необходимо проконсультироваться с теми менеджерами своей компании, которые принесли на проверку этот договор, и уточнить у них, что именно компания рассчитывает получить и в какой срок.

3.Условия, противоречащие императивным нормам

Отдельный вид юридических рисков – условие договора, которое нельзя защитить в судебном порядке, так как оно противоречит императивным нормам закона.

Пример

В договор аренды офисного помещения, заключенный на неопределенный срок, включили условие о том, что арендодатель может отказаться от этого договора только в том случае, если арендатор просрочит внесение арендной платы или будет

пользоваться помещением не по назначению. То есть у арендодателя нет права отказаться от такого договора немотивированно.

Предположим, что какое-то время такой договор исполнялся, а затем арендодатель сообщил арендатору, что хочет немотивированно расторгнуть договор. Арендатор отказался покидать помещение и сослался на то, что по условиям договора у арендодателя нет права на немотивированный отказ.

Суд решит этот спор в пользу арендодателя, так как пункт 2 статьи 610 Гражданского кодекса прямо разрешает каждой из сторон договора аренды, заключенного на неопределенный срок, немотивированно отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону. Стороны не могут исключить такое право, ведь это противоречило бы природе аренды как передачи имущества во временное пользование (абз. 5 п. 3 постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах»).

Стороны могут включать такие условия в договор по самым разным причинам. Например, в надежде на то, что контрагент будет выполнять это условие добровольно и до суда дело не дойдет.

Поэтому если вы встретили в тексте договора условие, которое прямо противоречит закону, не вычеркивайте его сразу. В правовом заключении для руководства или того подразделения компании, которое передало вам этот договор на проверку, укажите, что это условие нельзя будет применить в судебном порядке. И спросите, с какой целью его включили в договор.

4. Невыгодные диспозитивные условия

Гражданский кодекс содержит множество диспозитивных условий, которые стороны могут изменить в тексте договора. В результате каждое из таких условий может стать более выгодным или для одной, или для другой стороны.

Например, в договоре можно указать, что право собственности на переданную покупателю вещь сохраняется за продавцом до момента ее полной оплаты (ст. 491 ГК РФ). Это условие защищает продавца, но создает неудобства для покупателя.

Другой пример: покупателю выгодно установить в договоре более долгий гарантийный срок, а продавцу – более короткий (п. 2 ст. 470 ГК РФ).

Наконец, покупателю выгодно установить в договоре такой порядок приемки товара, который облегчит ему выявление и фиксацию недостатков. Поставщик же, наоборот, заинтересован в том, чтобы установить как можно более жесткий порядок приемки.

Пример формулировки о порядке приемки товара, выгодной поставщику

«Приемка товаров по качеству производится на складе Покупателя в течение 24 часов с момента доставки. В случае обнаружения недостатков поставленного товара Покупатель обязан немедленно направить Продавцу уведомление и приостановить приемку.

Покупатель не вправе ссылаться на недостатки товара в случае нарушения установленной настоящим разделом процедуры».

Порядок предъявления претензий тоже можно сделать более сложным или более легким.

Пример строгого условия о направлении претензий

«Уведомление должно быть направлено заказным письмом и содержать следующую информацию: [приводится длинный список реквизитов]. Уведомления, содержащие некорректную или неполную информацию, рассмотрению не подлежат. К уведомлению

должно быть приложено подтверждение полномочий лица, его подписавшего (подлинник или нотариальная копия)».

Как заметить, что контрагент включил в договор явно невыгодное условие? Ориентируйтесь на то, какие условия бизнес считает стандартными, общепринятыми

для этого вида договоров. Это знание приходит к юристу вместе с опытом. Чем больше однотипных договоров, заключенных в разных ситуациях и с разными контрагентами, удается проверить за свою карьеру, тем легче запомнить, какая практика складывается на том или ином рынке.

Если вы заметили, что сразу несколько диспозитивных условий договора сформулированы не в пользу вашей компании, не спешите вносить правки. Сначала проконсультируйтесь с руководством или тем подразделением, которое вело переговоры о заключении этой сделки. Может оказаться, что компания сознательно пошла на эти невыгодные условия, так как они компенсируются, например, выгодной ценой товара.

А вот если они не учтены в цене, тогда можно указать руководству на то, что договор получается невыгодным и рискованным для вашей компании. И предложить контрагенту сбалансировать условия.

5. Баланс интересов в условиях об ответственности

Это частный случай ситуации, описанной в предыдущем пункте. Раздел договора об ответственности сторон базируется на диспозитивных нормах Гражданского кодекса. Стороны могут менять их по-своему.

Если вы заметили, что положения об ответственности сформулированы в пользу вашего контрагента, проконсультируйтесь с руководством, знает ли оно об этом. Возможно, руководство сознательно пошло на такие условия, так как они учтены в цене договора или просто этот договор настолько важен для бизнеса, что его приходится заключать целиком на условиях контрагента.

Если же таких причин для несправедливых условий нет, можно предложить контрагенту сбалансировать условия об ответственности.

Вот какие положения раздела об ответственности должны вас насторожить:

1)несимметричный размер пени для обеих сторон (например, поставщик за просрочку поставки платит 0,01% от цены договора в день, а покупатель за просрочку оплаты – в 10 раз больше, то есть 0,1% от цены договора в день);

2)контрагент несет ответственность только при наличии его вины, а ваша компания – и без вины;

3)с контрагента можно взыскать только неустойку, но не полную сумму убытков («исключительная неустойка»),

4)с контрагента можно взыскать только реальный ущерб, но не упущенную

выгоду.

Как написать заключение к договору так, чтобы было понятно начальству

Если стоит задача написать правовое заключение к договору или сделать пометки в Word, в каждом замечании объясняйте, чем именно неудачная формулировка или пробел грозит вашей компании.

Старайтесь писать проще. Не ссылайтесь на номера статей кодексов. Вместо этого пропишите суммы, которые компания рискует потерять. Так легче настроить коллег на

конструктивное взаимодействие. Они увидят, что вы действительно защищаете компанию, а не просто цепляетесь к формулировкам.

Пример

Предположим, что ваша организация приобретает здание. Вы изучили компаниюпродавца и само здание, после чего пишете исполнителю замечание напротив пункта о предмете договора.

Давайте сравним, как одно и то же замечание можно написать сложно или просто.

Таблица

Понятный текст Непонятный текст

Самое важное Обычно свой проект договора предлагает компания, которая выступает в сделке

поставщиком или исполнителем.

Помимо признания договора незаключенным, есть и другие виды правовых рисков, из-за которых ваша компания может не получить то, чего ожидала от договора.

Если договор выглядит несбалансированным, уточните у исполнителей, учтено ли это в цене договора.

Дополнительные материалы

Типовые и разовые договоры

•1 урок

•2 урок

1 УРОК ИЗ 2

Как составить договор на основе ранее утвержденного типового Если компания регулярно заключает договоры одного и того же типа со сходными

условиями, юридическому отделу обычно поручают разработать набор типовых шаблонов. Это поможет сэкономить усилия, которые и юристы, и другие службы тратят на согласование каждого нового договора.

Каждый такой шаблон утверждают руководитель юротдела и руководитель того подразделения, которое будет этот шаблон использовать (коммерческий директор, начальник административно-хозяйственного отдела и т.д.).

В этом уроке узнаете, как на практике принято работать с типовыми договорами – кто за них отвечает, согласовывает и как все это выглядит в системе внутреннего электронного документооборота компании.

Кто готовит итоговый договор

Есть два варианта, кому могут поручить подготовить итоговый договор на основе типового: юристу или менеджеру-исполнителю.

Если итоговый договор готовит юрист, наличие шаблона просто позволяет сэкономить время и силы: не придется каждый раз писать с нуля одни и те же стандартные условия. Юристу останется только уточнить у руководства особенности новой сделки и перенести эти особенности в текст договора.

Можно пойти еще дальше и полностью исключить юристов из процесса согласования договора, составленного на основе типового. В этом случае у каждого менеджера должен быть доступ к тем типовым договорам, которые касаются его сферы деятельности. Это можно сделать через систему электронного документооборота.

Пример

В окне электронного документооборота у сотрудника есть доступ к служебным запискам, заявлениям на отпуск, табелю рабочего времени и к договорам. Вот пример, как это может выглядеть:

В разделе с договорами можно составить новый договор. Для этого сначала нужно выбрать его вид и тип:

Если в компании принята такая схема работы, то в типовой договор включают все принципиально важные для компании положения, защищают их от возможности исправления и оставляют только несколько условий, которые могут изменить менеджеры-исполнители. Это могут быть условия о количестве товара, сроках поставки или оказания услуг и т.п.

Пример

Вот как выглядят поля для заполнения переменных условий в рекламном договоре на участие в выставке:

После того, как менеджер заполнит эти поля, он получит готовый текст договора, в который уже включена информация из таблицы.

Система электронного документооборота (ЭДО) автоматически проставляет в итоговом договоре отметку о том, что он был создан по шаблону и никакие другие условия типового договора не менялись.

Система направляет такой договор в финансовую службу, чтобы согласовать условия об оплате. А согласование юристов уже не требуется.

Как согласовать правки контрагента

Юристам придется включиться в работу, только если итоговый договор, составленный на основе типового, направили контрагенту, а тот предложил свои правки. Причем эти правки касаются той части договора, которую менеджерисполнитель менять не может.

В этом случае юристу придется оценить, насколько значительны эти правки, создают ли они риски для компании, можно ли их принять или лучше отклонить. Возможна и такая ситуация: в ответ на предложенные контрагентом правки юрист, посоветовавшись с менеджером-исполнителем, может предложить новое условие, которое их сбалансирует.

Пример

Контрагент предлагает изменить порядок направления друг другу уведомлений и претензий – установить, что всю переписку, относящуюся к договору, надо передавать через курьерскую службу.

Можно согласиться на эти правки, но дополнительно указать в договоре, что услуги этой клиентской службы оплачивает сам контрагент. То есть включить расходы на эти услуги в общую цену договора, которую контрагент платит вашей компании.

Самое важное Юротдел разрабатывает типовые шаблоны для тех видов договоров, которые

компания использует чаще всего.

При помощи системы электронного документооборота можно дать менеджерамисполнителям доступ к составлению договоров на основе типовых шаблонов.

Если система электронного документооборота гарантирует, что договор составлен на основе типового, юристы могут не тратить время на его согласование.

Как составить разовый договор с нуля Чаще всего вам в работе придется или проверять проект договора, который прислал

контрагент, или использовать шаблон типового договора, который подготовили вы сами или кто-то из ваших предшественников. Но бывает и такая ситуация: проект договора должна предложить ваша компания, а готового шаблона нет.

В таком случае вам придется разработать договор с нуля. В этом уроке узнаете, каким условиям уделить наибольшее внимание и как сэкономить время за счет бесполезных условий, которые принято включать в договор только в силу традиции.

Какие шаблоны могут пригодиться

Даже если в компании нет типового договора нужного вам вида, вам могут пригодиться типовые договоры других видов.

Во-первых, из них вы можете взять преамбулу («шапку») и раздел с реквизитами. Это уже сэкономит время.

Во-вторых, пригодятся те условия, которые хоть и зависят от вида договора, но в минимальной степени. В частности, это условия о договорной подсудности и некоторые условия об ответственности сторон.

Пример

Если вам нужно написать договор возмездного оказания услуг, а у вашей компании есть типовой договор поставки, то смело заимствуйте из него условия об ответственности покупателя за просрочку оплаты. Разумеется, только если они вам подходят.

Если у вашей компании есть доступ к какой-либо правовой системе, можете взять за основу шаблон из такой системы. Напишите формулировку запроса максимально подробно, чтобы найти шаблон, учитывающий вашу специфику.

Проверьте, что вы открыли актуальную, а не устаревшую редакцию шаблона.

В некоторых справочных системах вы можете найти такие образцы договоров, в которых набор диспозитивных условий уже смещен в пользу одной из сторон.

Пример

Отнеситесь к шаблону из справочной системы только как к отправной точке для дальнейшей работы. Тщательно проверьте каждое условие – подходит оно к вашей ситуации или нет. Возможно, из всего шаблона вам пригодится только несколько строчек. Остальное придется написать самостоятельно.

Шаблоны из неизвестных источников никогда не используйте. Вы потратите больше времени на их проверку, чем если бы сами писали договор «с нуля».

На какие разделы обращать внимание в первую очередь

Если вам поручили разработать договор «с нуля», вы, скорее всего, столкнетесь с проблемой нехватки времени: предстоит обработать большой объем информации, а срок сдачи уже приближается. В таких условиях самое важное – понимать, на каких разделах договора нужно максимально сконцентрироваться, а какими заняться в последнюю очередь.

Шаг 1. Зафиксируйте предмет договора и существенные условия

Подробно сформулируйте предмет договора, то есть суть обязательства. Распишите, что и в каком порядке обязуется передать или сделать ваша компания, а что – ваш контрагент.

Скорее всего, после этого окажется, что вы уже написали все существенные условия, которые требует закон. Для самопроверки загляните в ту главу Гражданского кодекса, которая регулирует ваш вид договора. Вам может пригодиться статья, в которой дается определение вида договора.

Пример

«По договору поставки поставщик – продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием» (ст. 506 ГК РФ).

Из этой формулировки следует, что существенными условиями договора поставки выступают предмет договора и срок.