Kholdingi_pravovoe_regulirovanie_v_RF_Shitkina_I_S-1

Ограничение компетенции единоличного исполнительного органа дочернего общества ... 323

Правовые последствия совершения единоличным исполнительным органом сделок с превышением компетенции,

установленной учредительными документами ... 326

Указатель сокращений

1.Нормативно-правовые акты

иматериалы судебной практики

1.ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. (с изм. и доп. на 6 декабря 2007 г.) // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301; 2007. № 41. Ст. 4845; Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26 января 1996 г. (с изм. и доп. на 6 декабря 2007 г.) // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410; 2007. № 41. Ст. 4845.

2.АПК РФ — Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 27 июля 2002 г. (с изм. и доп. на 2 октября 2007 г.) // СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3012; 2007. № 41. Ст. 4845.

3.ТК РФ — Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. (с изм. и доп. на 1 декабря 2007 г.) // СЗ РФ. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 3; 2007. № 49. Ст. 6070.

4.НК РФ — Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31 июля 1998 г. (с изм. и доп. на 17 мая 2007 г.) // СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3824; 2007. № 22. Ст. 2564; Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 5 августа 2000 г. (с изм. и доп. на 4 декабря 2007 г.) // СЗ РФ. 2000. № 32. Ст. 3340; 2007. № 50. Ст. 6237.

5.КоАП РФ — Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. (с изм. и доп. на 3 марта 2008 г.) // СЗ РФ. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 1; 2008. № 10 (ч. 1). Ст. 896.

Указатель сокращений

6.ГПК РФ — Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. № 137-ФЗ (с изм. и доп. на 4 декабря 2007 г.) // СЗ РФ. 2002. № 46. Ст. 4532; 2007. № 41. Ст. 4845.

7.Закон об АО — Федеральный закон от 26 декабря 1995 г.

№208-ФЗ «Об акционерных обществах» (с изм. и доп. на 29 апреля 2008 г.) // СЗ РФ. 1996. № 1. Cт. 1; 2008. № 18. Ст. 1941.

8.Закон о банках и банковской деятельности — Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» (с изм. и доп. на 3 марта 2008 г.) // ВСНД РСФСР. 1990.

№27. Cт. 357; СЗ РФ. 2008. № 10 (ч. 1). Cт. 895.

9.Закон о банкротстве — Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (с изм. и доп. на 1 декабря 2007 г.) // СЗ РФ. 2002. № 43. Cт. 4190; СЗ РФ. 2007. № 9. Ст. 6079.

10.Закон о государственных предприятиях — Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (с изм. и доп. на 1 декабря 2007 г.) // СЗ РФ. 2002. № 48. Ст. 4746; 2007. № 49. Ст. 6079.

11.Закон о государственной регистрации юридических лиц — Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (с изм. и доп. на 1 декабря 2007 г.) // СЗ РФ. 2001.

№33 (ч. 1). Ст. 3431; СЗ РФ. 2007. № 49. Ст. 6079.

12.Закон о защите конкуренции — Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (с изм. и доп. на 29 апреля 2008 г.) // СЗ РФ. 2006. № 31 (ч. 1). Ст. 3434; 2008. № 18. Ст. 1941.

13.Закон о защите прав инвесторов — Федеральный закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» (c изм. и доп. на 6 декабря 2007 г.) // СЗ РФ. 1999. № 10. Ст. 1163; 2007. № 18. Ст. 2117.

14.Закон об иностранных инвестициях — Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (с изм. и доп. на 26 июня 2007 г.) // СЗ РФ. 1999. № 28. Ст. 3493; 2007. № 27. Ст. 3213.

15.Закон о коммерческой тайне — Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (с изм. и доп. на

Указатель сокращений

24 июля 2008 г.) // СЗ РФ. 2004. № 32. Ст. 3283; 2006. № 52 (ч. 1). Ст. 5497.

16.Закон о некоммерческих организациях — Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (с изм. и доп. на 13 мая 2008 г.) // СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 145; 2008. № 20. Ст. 2253.

17.Закон об ООО — Федеральный закон от 8 февраля 1998 г.

№14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (с изм. и доп. на 29 апреля 2008 г.) // СЗ РФ. 1998. № 7. Cт. 785; 2008. № 18. Cт. 1941.

18.Закон о рынке ценных бумаг — Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (с изм. и доп. на 6 декабря 2007 г.) // СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918; 2007. № 50. Ст. 6249.

19.Закон РСФСР о конкуренции 1991 г. — Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (с изм. и доп. на 26 июля 2006 г.) // Ведомости РСФСР. 1991. № 16. Ст. 499; СЗ РФ. 2006. № 31 ( ч. 1). Ст. 3434 (частично утратил силу в связи с принятием Закона о защите конкуренции).

20.Закон о приватизации — Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» (с изм. и доп. на 13 мая 2008 г.) // СЗ РФ. 2002. № 4. Ст. 251; 2008. № 20. Ст. 2253.

21.Постановление Правительства РФ об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ — Постановление Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. № 738 «Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами («Золотой акции»)» (с изм. и доп. на 21 марта 2007 г.) // СЗ РФ. 2004. № 50. Ст. 5073; 2007. № 43. Ст. 1583.

22.Постановление Пленумов ВС и ВАС РФ от 1 июля 1996 г.

№6/8 — Постановление Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ» // РГ. 1996. № 152.

Указатель сокращений

23.Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г.

№19 — Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона „Об акционерных обществах“» // Вестник ВАС РФ. 2004. № 1.

24.Постановление Пленумов ВС и ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 — Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г.

№90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона „Об обществах с ограниченной ответственностью“» // Вестник ВАС РФ. 2000. № 2.

25.Стандарты эмиссии — Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР РФ от 16 марта 2005 г. № 05-4/пз-н «Об утверждении стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» (с изм. и доп. на 25 января 2007 г.) // БНА. 2005. № 18; 2007. № 25.

26.ПБУ «Аффилированные лица» — Положение по бухгалтерскому учету «Информация об аффилированных лицах», утв. Приказом Минфина РФ от 13 января 2000 г. № 5н «Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету „Информация об аффилированных лицах“» ПБУ 11/2000“», действует в редакции Приказа Минфина РФ от 30 марта 2001 г. № 27н // РГ. 2000. № 92-93; 2001. № 91-92.

27.Положение о дополнительных требованиях к порядку проведения общего собрания — Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденное Постановлением ФКЦБ РФ от 31 мая 2002 г. № 17/пс (с изм. и доп. на 7 февраля 2003 г.) // БНА. 2002. № 31; 2003. № 16.

28.Положение о ведении реестра — Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утв. Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2 октября 1997 г.

№27 (с изм. и доп. на 20 апреля 1998 г.) // Вестник ФКЦБ России. 1997. № 7; 1998. № 2.

29.Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг — Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

нерами или членами в силу заключенного с ними соглашения какое-либо большинство голосов в компании (А);

г) компания (А) является одной из дочерних компаний другой компании, которая, в свою очередь, является дочерней компанией компании (Б)1.

Исходя из приведенного определения, законодательство Великобритании понимает холдинговую компанию как имеющую экономическую власть над другой компанией (дочерней компанией) в результате прямого или косвенного участия в ее уставном капитале.

Классическое определение холдинговых компаний дали американские ученые-экономисты Г. Гутман и Г. Дугалл: «В наиболее общепринятом определении этого термина холдинговая компания есть корпорация, которая владеет пакетом акций другой корпорации, дающим право голоса, достаточным для того, чтобы иметь над нею деловой контроль»2.

Понятие «холдинг» в российском законодательстве

В российском законодательстве понятие «холдинговая компания» впервые было употреблено в Законе РФ «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации» 1991 г.3 Согласно этому закону Государственный комитет РФ по управлению государственным имуществом и Комитеты по управлению имуществом субъектов РФ были призваны содействовать созданию холдинговых компаний (п. 2 ст. 4, п. 2 ст. 5).

Определение «холдинговой компании» было дано в Указе Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий»4, утвердившем Временное положение о холдинговых

1Цит. по: Федчук В.Д. De facto зависимость de jure независимых юридических лиц. Проникновение под корпоративный занавес в праве ведущих зарубежных стран. М., 2008. С. 203.

2Цит. по: Мотылев В.Е. Финансовый капитал и его организационные формы. М., 1959. С. 32.

3Закон РФ от 3 июля 1991 г. № 1531-1 (с изм. и доп. на 17 марта 1997 г.) // Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. № 27. Ст. 927; СЗ РФ. 1997. № 12. Ст. 1381. Утратил силу.

4С изм. на 28 апреля 2007 г. САПП РФ. 1992. № 21. Ст. 1731; СЗ РФ. 2007. № 18. Ст. 2190.

§ 1. Понятие холдинга

компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества. Согласно этому Временному положению холдинговая компания рассматривается как предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий (п. 1). С современных позиций совершенно очевидно, что приведенное определение безнадежно устарело и, будучи подвергнутым критике подавляющим большинством специалистов, представляет интерес скорее для исследования в сравнительно-историческом аспекте, чем для понимания сущности современных российских холдингов. Однако идея этого документа — рассматривать холдинговую компанию только как материнское (основное) общество (или головную организацию), без определения в законодательстве всей совокупности юридических лиц, образующих это предпринимательское объединение, в определенной степени сохранилась и в законодательных актах, и в судебной практике, и во взглядах отдельных специалистов.

Проведенный нами анализ российского законодательства1 позволил выявить следующие обстоятельства.

Во-первых, без определения понятия «холдинговая компания» ряд нормативных актов использует этот термин для обозначения основного (материнского) общества или головной организации; другие законодательные акты рассматривают «холдинг» или «холдинговую компанию» как совокупность юридических лиц, т.е. как интегрированное предпринимательское объединение; концепцию третьих вообще определить трудно, поскольку понятие «холдинг» или «холдинговая компания» используется в одном нормативном акте в разных значениях2.

Во-вторых, нормативные документы, где «холдинг» понимается именно как группа участников, приняты позднее и имеют верховенство с точки зрения своей юридической силы. Достаточно заметить,

1Анализ законодательства, принятого до 1 января 2006 г., см.: Шиткина И.С. Холдинги. Правовое регулирование и корпоративное управление. М., 2006. С. 40—41.

2Заметим, что было бы крайне целесообразно совершенствовать юридическую технику изложения правовых норм и последовательно различать понятия «холдинг» и «холдинговая компания», понимая первое как объединение юридических лиц, а второе как центр интегрированной системы (головную организацию холдинга).

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

что действующие федеральные законы «О банках и банковской деятельности», «О рынке ценных бумаг» и «О несостоятельности (банкротстве)», которые оперируют терминами «холдинговая компания» или «холдинг», рассматривают их как объединение юридических лиц.

Так, Закон о банках и банковской деятельности в ст. 4 определяет банковский холдинг как объединение юридических лиц, юридическим лицом не являющееся, с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций).

Проект федерального закона № 99049555-2 «О холдингах», которому так и не суждено было стать законом1, определял холдинг как совокупность двух и более юридических лиц (участников холдинга), связанных между собой отношениями (холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников (головной компанией) деятельностью других участников холдинга на основе права головной компании определять принимаемые ими решения.

Принятые в последние годы подзаконные нормативные акты рассматривают холдинги как интегрированные структуры — объединения юридических лиц2.

1Указанный законопроект после почти трехлетнего рассмотрения в Государственной Думе, Совете Федерации, согласительных комиссиях, Администрации Президента РФ в конечном итоге был снят с повторного рассмотрения Государственной Думой 7 июня 2002 г.

2См., напр.: Постановление Правительства РФ от 26 ноября 2007 г. № 809 «О федеральной целевой программе „Развитие электронной компонентной базы и радиоэлектроники“ на 2008—2015 годы» // СЗ РФ. 2007. № 51. Ст. 6361; приказ ФСФР России от 10 октября 2006 г. № 06-117/пз-н «Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» (с изм. и доп. на 30 августа 2007 г.) // БНА. 2007. № 4; 2007. № 42; приказ ФСФР России от 9 октября 2007 г. № 07-102/пз-н «Об утверждении Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг» // БНА. 2008. № 8; положение ЦБ РФ от 7 сентября 2007 г. № 310-П «О кураторах кредитных организаций» // Вестник Банка России. 2007. № 57; инструкция ЦБ РФ от 10 марта 2006 г. № 128-И «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации» (с изм. и доп. на 28 марта 2007 г.) // Вестник Банка России. 2006. № 25; 2007. № 24; Основные направ-

§ 1. Понятие холдинга

Понятие «холдинг» в российской судебной практике

Конституционный Суд РФ в своем Постановлении от 24 февраля 2004 г. № 3-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона „Об акционерных обществах“, регулирующих порядок консолидации размещенных акций акционерного общества и выкупа дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании „Кадет ИСТЕБЛИШМЕНТ“ и запросом Октябрьского районного суда города Пензы»1 констатировал: «Ряд заявителей являлись миноритарными акционерами дочерних обществ крупных акционерных обществ, структурированных по типу холдинга, где консолидация акций имела своей основной задачей построение вертикально интегрированных предпринимательских структур в рамках программы по переводу дочерних обществ на „единую акцию“, принадлежащую основному обществу, и преследовала цели, соответствующие критерию общего для акционерного общества блага: создание единого центра прибыли, улучшение управления дочерними обществами, повышение стоимости акций основного общества, повышение инвестиционной привлекательности и, в конечном счете — приобретение конкурентных преимуществ, как на внутреннем, так и на международном рынке» (выделено мной — И.Ш.).Таким образом, Конституционный Суд РФ в указанном Постановлении понимает холдинг как интегрированную предпринимательскую структуру, объединение основного и дочерних хозяйственных обществ.

В Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 3 марта 1999 г. № 4 «О некоторых вопросах, связанных с обращением взыскания на акции»2 установлено, что при решении вопроса об очередности обращения взыскания на имущество должника в случае, когда им является холдинговая или иная компания, созданная в процессе приватизации государственного имущества на основании указа Президента РФ или решения Правительства РФ, уставный капитал которой сформирован за счет внесения в него принадлежащих государству контрольных пакетов акций дочерних обществ, необходимо иметь в виду, что названные компании создаются государст-

ления единой государственной денежно-кредитной политики, утвержденной на 2007 год ЦБ РФ // Вестник Банка России. 2006. № 66.

1СЗ РФ. 2004. № 9. Ст. 830.

2Вестник ВАС РФ. 1999. № 4.