ИСТОЧНИКИ ПРАВА

Источник права

Характеристика

Пример

В какой правовой семье используется чаще всего

Правовой обычай

Исторически первый источник права, т.к. обычаи возникли раньше позитивного права, а первые законы представляли собой санкционированные гос-м обычаи. Правовой обычай – обычай, признаваемый или допускаемый государством, приобретает правовой характер после одобрения и признания его государством.

Сборники правовых обычаев – Русская правда; Салическая правда; Законы Ману и др.

Традиционная правовая семья

(Романо-германская правовая семья)

Судебный прецедент

Решение судебных органов по конкретному делу, которое впоследствии принимается за обязательное правило при рассмотрении аналогичных дел. Правоположение, оформленное надлежащим образом, на котором основывается решение суда в соответствии с установленными фактами, которому обязаны следовать нижестоящие суды при рассмотрении аналогичных дел. Судебному прецеденту присущи след. черты: 1) обладает общеобязательной юр. силой; 2) результат правотворческой деятельности судов; 3) находится в подчиненном по отношении к закону положении, так как: а) законом может быть отменено действие судебного прецедента; б) суд, создавая прецедент, должен действовать в соответствии с законом; в) после принятия закона прецедент прекращает свое действие. Судьи могут не применять судебный прецедент из-за особенностей рассматриваемого дела, выбирать конкретный прецедент из всех существующих прецедентов и по-своему его объяснить, сформулировать новую норму. Поэтому прецедентное право и называют судебным правом или “правом, создаваемое судьями”.

Журнал «Компания» (№ 36, 2002 г.) указал на интересный прецедент в деятельности американской компании Hershey. Эта компания одно время производила специальные шоколадные батончики для американской армии. Одним американцем был подан иск на эту компанию на предмет того, что вернувшийся из армии его отец не смог впоследствии отказаться от употребления шоколада, к которому так привык в период военной службы. В результате чего он умер от ожирения, что послужило основанием для суда удовлетворить иск его сына.

Англосаксонская правовая семья

Правовая доктрина

Ее образует выработанная юр. наукой система взглядов на проблемы правового регулирования общ. отношений и иные гос.-правовые явления, которые основываются на общих принципах и ценностях и отражают закономерности и тенденции их развития. Для правовой доктрины характерны след. признаки: 1) она результат профессиональной научной деятельности; 2) служит способом выражения позиций ученых по различным проблемам правового содержания; 3) имеет особую форму выражения – научного исследования текстового изложения каких-либо правоположений, правовых принципов и т.д.; 4) обладает общезначимостью, т.к. отражает потребности соц.-экономического, политического и духовного развития государства и общества на конкретном истор. этапе. Выделяют три вида правовой доктрины: а) общеправовая; б) отдельной отрасли права; в) отдельного правового института. Правовая доктрина служит источником права в двух основных сферах: правотворческой деятельности и правоприменении. В сфере правотворчества правовая доктрина призвана обеспечить эффективное действие

будущих норм права, предвидение динамики развития регулируемых общественных

отношений, соответствие норм права объективным реалиям и тенденциям общественного

развития. В правоприменительной деятельности правовая доктрина используется как источник

при обнаружении пробелов в праве, коллизионности норм и при толковании юридических

актов. Некоторые ученые называют в качестве еще одной формы реализации правовой

доктрины в правоприменительной деятельности судебное усмотрение.

Судебное усмотрение – это предоставленное судье законом полномочие выбора одного

из нескольких закрепленных в правовой норме альтернативных, но в равной мере законных

решений по делу. Усмотрение судьи при рассмотрении какого-либо дела должно быть ограничено

доктринальными пределами, т. е. он должен найти оптимальную для данного случая

правовую идею и придать ей формально определенный вид.

Труды Блэкстона («Комментарии законов Англии», 1765), Коука («Правовые институты Англии», 1628), Фостера («Решения королевских судов», 1763)

Англосаксонская правовая семья

Договоры нормативного содержания

Представляют собой

соглашение двух или более субъектов, в результате чего устанавливаются, изменяются или

отменяются нормы права. Нормативный договор служит результатом волеизъявления его

сторон, на основе которого происходят взаимный учет и согласование интересов субъектов.

Нормативные договоры служат основой для принятия последующих нормативных правовых

актов. На его основе формулируются новые нормы права. Они преследуют публичные цели и выполняют публичные функции, поэтому действуют в сфере публичного права. Выделяют следующие особенности нормативных договоров:

1) они ставят своей целью реализацию общественного интереса, общего блага, например

распределение компетенции между органами государства, обеспечение прав и свобод

человека и гражданина и др.;

2) представляют собой согласованное волеизъявление не менее двух субъектов, один из

которых или оба наделены государственно-властными полномочиями;

3) содержат нормы права, регулирующие не только действия непосредственных

участников договора, но и иных коллективных и индивидуальных субъектов;

4) заключаются на основе норм публичного права – конституционного,

административного, финансового и др.;

5) подлежат обязательной публикации в силу общеобязательности договорных условий;

6) оформляются по определенным процедурно-процессуальным правилам;

7) занимают в правовой системе место, близкое к нормативным правовым актам,

поскольку дополняют действующее законодательство, конкретизируют его, служат средством

разрешения юридических коллизий и восполнения пробелов в правовом регулировании

общественных отношений. Нормативные договоры не могут

противоречить действующему законодательству, выходить за пределы законов и

закрепленной компетенции субъектов публичного права, следовательно, играют роль

дополнительного источника права. В теории государства и права выделяют два вида договоров нормативного характера:

1) о компетенции; 2) о взаимодействии. Примером первого вида может служить

Федеративный договор от 31 марта 1992 г. «О разграничении предметов ведения между

Российской Федерацией и органами власти субъектов Российской Федерации». Примеры

второго вида – многочисленные межрегиональные договоры о дружбе и сотрудничестве

между субъектами Федерации, о совместной деятельности, о подготовке комплексных

социально-экономических и экологических программ и т. д.

К договорам нормативного характера принято относить различные международные акты

– конвенции, соглашения, двусторонние и многосторонние межгосударственные договоры

и т. д. Как правило, они устанавливают соответствующие права и обязанности для участников

и учитываются во внутригосударственном (национальном) праве.

Романо-германская правовая семья

Религиозные нормы

Играют важную роль в некоторых государствах, а принимаемые

государством законы не могут противоречить религиозным нормам.

Религия составляет часть культуры того

или иного народа.

Субъекты правотворчества должны ориентироваться на

создание таких норм права, которые имеют свойства духовно-культурных ценностей и вместе

с тем учитывают многоконфессиональность некоторых обществ.

В мусульманских странах важнейшим источником права считаются: Коран – священная книга

всех мусульман; Сунна – жизнеописание пророка Мухаммеда; Иджма – согласие

мусульманского общества относительно обязанностей мусульманина; Кияс – суждение по

аналогии. Каноническое право играет важную роль в Германии.

Религиозная правовая семья

Принципы права

Выступают источниками права практически во всех правовых

системах. Принципы права – это основополагающие идеи,

закрепленные в официальных источниках права или получившие признание в юридической практике и отражающие закономерности развития общественных

отношений. Общие принципы права применяются в международном праве. Принципы права имеют прямое регулирующее значение. Выделяют принципы: общеправовые, межотраслевые и

отраслевые. К общеправовым принципам относятся те, которые присущи всем без исключения

отраслям права: законности, равенства перед законом, справедливости, гуманизма. Межотраслевые принципы присущи нескольким отраслям, например процессуальным.

Отраслевые принципы отражают специфику той или иной отрасли права. Принципы изменяют свое

содержание и значимость со временем, хотя их подвижность значительно меньше, чем норм права.

Например, согласно

Всеобщей декларации прав человека (1948) осуществление прав и свобод человека,

закрепленных в Декларации, ни в коем случае не должно противоречить целям и принципам

ООН (ст. 29).

Общеправовые:

В ст. 19 Конституции РФ, в ст. 3, 4, 6, 7 УК РФ; принцип равенства

супругов в семье – в ст. 31 СК РФ. В ст. 6 АПК РФ среди основных принципов деятельности

арбитражных судов в Российской Федерации названы принципы законности и равенства

организаций и граждан перед законом и судом.

Межотраслевые:

В Арбитражном процессуальном кодексе РФ названы такие принципы, как независимость

судей, состязательность и равноправие сторон, гласность. Эти же принципы закреплены в

Гражданском процессуальном и Уголовно-процессуальном кодексах.

Отраслевые:

В семейном праве действует принцип равноправия женщины и мужчины в семейных

отношениях, принцип регулирования брачных и семейных отношений только государством;

в экологическом праве – принципы разумного сочетания экономических и экологических

интересов, рационального использования ресурсов; в сфере трудового права – принципы

свободы труда, охраны труда и здоровья работников, гарантированности трудовых прав

работников и др.

Романо-германская правовая семья

Судебная практика

Судебная практика высших судебных инстанций вырабатывает

правоположения, имеющие нормативное содержание и выступающие общеобязательными

регуляторами общественных отношений. В них обобщается опыт применения конкретных

норм права и их содержанию придается необходимая определенность.

Согласно ст. 87 Закона о Конституционном Суде РФ признание

нормативного акта или договора, их отдельных частей не соответствующими Конституции

РФ, т. е. неконституционными, служит основанием для отмены этого акта, а сам акт не

подлежит применению судами и другими государственными органами. Тем самым решения

Конституционного Суда РФ служат источником права, так как выступают основанием для

изменения, отмены акта или для принятия нового акта.

Англосаксонская правовая семья

Романо-германская правовая семья

Международное право

Укрепляет сотрудничество между различными государствами. Конституции

большинства государств закрепляют, что общепризнанные принципы и нормы

международного права и договоры между государствами являются источниками

внутригосударственного права, а нередко имеют приоритет перед последними. Нормы международного права применимы к сфере не только частного права

(гражданского, семейного, трудового), но и публичного права.

Россия гарантирует права коренных малочисленных народов в

соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права и

международными договорами Российской Федерации (ст. 69 Конституции РФ).

Романо-германская правовая семья

Нормативные правовые акты

Главный источник права. Принятие данных актов

относится к монопольному праву государства, а сами акты составляют иерархическую

систему.

Для нормативных правовых актов характерны следующие признаки: а) письменная

форма; б) содержание составляют нормы права, т. е. правила поведения; в) исходят от

государства: государственных органов и должностных лиц, наделенных правом принимать

нормы права, изменять или дополнять их; г) принимаются в особом порядке, называемом

«правотворческий процесс»; д) иерархическая подчиненность актов. Под нормативным правовым актом понимается акт правотворческих органов

государства, который содержит нормы права, принимается в особом порядке, в конкретной

письменной форме и состоит в отношениях соподчиненности с другими актами.

(Индивидуальные (ненормативные) акты – это приговоры суда, судебные решения по гражданским спорам,

приказы руководителей управленческих органов. Ненормативные акты обладают

следующими особенностями:

принимаются на основе нормативных правовых актов, в том числе законов;

адресуются конкретным лицам или органам;

решают, как правило, оперативные вопросы и прекращают свое действие в связи с

исполнением данного индивидуального акта.)

Акты федеральных органов исполнительной власти (министерств, федеральных служб и агентств), а также акты иных федеральных органов власти Российской Федерации (Банк России, Генеральная прокуратура Российской Федерации и т. д.)

В любой правовой семье