Uchebnik_po_teorii_gosudarstva_i_prava_Fedorchenko_E_V

Тема 12. Законность, правопорядок и общественный порядок

Вопросы для обсуждения:

1.Понятие законности и ее принципы.

2.Гарантии законности.

3.Правопорядок.

Законность – это состояние общественных отношений в стране, при котором неуклонно действуют правовые нормы.

Это состояние предполагает:

-точное исполнение НПА всеми участниками общественных отношений (гражданами, должностными лицами, государственными органами и другими организациями),

-решительное пресечение любого нарушения законов,

-строгий контроль неуклонного соблюдения юридических предписаний.

Без законности невозможно обеспечить режим народовластия в стране, действие демократических институтов, защиту прав и интересов личности, нормальное функционирование хозяйственного механизма.

Режим законности несовместим с попытками оправдать нарушение норм права т.н. ведомственной, производственной или местной «целесообразностью», «интересами дела», потребностью якобы гибкого, а не формального применения закона.

Основными принципами законности являются:

•Верховенство закона над всеми другими правовыми актами;

•Соблюдение и охрана прав и свобод личности;

•Обеспечение равенства всех граждан перед законом и судом;

•Всеобщность требования соблюдать нормы права; т.е. ни для какого лица никакие заслуги не могут быть основанием для беззакония;

•Единообразие понимания, толкования и применения норм права на всей территории страны;

•Бескомпромиссная борьба с нарушениями норм права;

•Эффективный контроль исполнения законов.

Огромную роль играет конституционная законность, то есть система

юридических средств, обеспечивающая действие всех субъектов права на основе Конституции и в соответствии с ее требованиями.

Для конституционной законности характерны следующие признаки:

•правовой характер самой Конституции, т.е. своим содержанием она должна выражать принципы справедливости, свободы и равноправия индивидов, закреплять и гарантировать права и свободы на уровне международных стандартов;

•верховенство Конституции в системе права в целом;

•прямое действие принципов и норм Основного закона;

91

•действие Конституции на всей территории государства, а в условиях федеративного государства – на территории всех ее субъектов.

Механизм конституционной законности не действует автоматически, поэтому существует специфический институт конституционного контроля.

Конституционный контроль осуществляется главой государства, парламентом, правительством (общеполитический, конституционный контроль), специализированными органами (судебными органами) на постоянной основе.

Особенность конституционного контроля в сфере общей юрисдикции, состоит в том, что суды осуществляют его в процессе рассмотрения конкретных дел в соответствии с обычной процедурой судебного процесса.

Что касается специализированных судов — конституционных, то они обладают особой юрисдикцией и осуществляют конституционный контроль посредством конституционного правосудия. Например, Конституционный суд Российской Федерации – это высший орган судебной власти страны.

В то же время он входит в систему осуществления государственной власти России в целом. Социальная роль законности определяется природой власти и обусловленным ею характером политического режима. Т.е. законность может быть средством и ограничения

демократии.

Понимание законности в романо-германской, англо-американской и в сегодняшней российской доктринах права отражает приоритет прав человека над позитивным правом государства.

Под гарантиями законности понимают совокупность организационных, экономических, политических, идеологических факторов и юридических мер, обеспечивающих соблюдение норм права, защиту прав граждан, интересов общества и государства.

В теории права выделяют общие и специальные гарантии законности.

К общим гарантиям относятся объективные условия жизни того или иного общества, в которых осуществляется правовое регулирование. Среди них:

•Экономические (обеспечение равноправного статуса разных форм собственности, охрана свободного предпринимательства, устойчивая денежная система и налоговая политика и др.);

•Политические (совершенствование демократических институтов, многопартийности и др.);

•Идеологические (широкая пропаганда правовых знаний, высокий уровень правосознания и др.);

•Социальные (высокий жизненный уровень населения, охрана прав и свобод личности и др.).

Существуют и специальные юридические гарантии законности.

Это исчерпывающее и эффективное регулирование правоотношений:

•Совершенствование законодательства и улучшение его технического уровня;

•Установление специальных институтов и процедур (судебное обжалование действий администрации, нарушающих права лиц; презумпция невиновности; независимость суда и др.);

•Установление тщательно разработанных процессуальных норм;

•Точное определение мер ответственности за правонарушения (юридических санкций);

92

•Эффективная деятельность правоохранительных органов, направленная на предупреждение и пресечение правонарушений;

•и др.

Термин «порядок» обозначает определенную степень организации отношений между объектами. Например, порядок смены времен года или порядок блюд при приеме пищи и т.д.

Правопорядок - разновидность общественного порядка.

Общественный порядок - определенное состояние общественных отношений, при котором построение социальных связей обеспечивает согласованность общественной жизни, осуществление гражданами своих прав и обязанностей, защищенность их основных интересов.

Он охватывает все общественные отношения, которые регулируются не только нормами права, а и моралью, нормами обычаев, традициями и т.д.

Правопорядок возникает в результате последовательного осуществления законности. То есть, законность является предпосылкой правопорядка и средством его достижения.

Правопорядок – это состояние соответствия праву регулируемых общественных отношений.

Правопорядок характеризует такое состояние общественных отношений, в котором построение социальных связей признается правомерным.

Правопорядок обеспечивается, поддерживается и восстанавливается специальными органами государства, которые называют правоохранительными.

Правопорядок – необходимый элемент организации и функционирования государственной власти.

Только государственные органы, основывающие свое функционирование на неуклонном исполнении закона, способны создать в обществе устойчивый правопорядок, создать в стране культуру уважения права.

Правовой нигилизм, стремление чиновников обойти закон – факторы, ослабляющие правопорядок в стране.

Следует различать реально существующие правоотношения и тот идеал правопорядка, который сформулирован в различных НПА.

93

Тема 13. Происхождение государства

Вопросы для обсуждения:

1.Основные черты догосударственного общества.

2.Факторы, определившие возникновение государства.

3.Основные теории происхождения государства.

В науке является общепризнанным утверждение, что государство, как объект мира, не существовало извечно.

Оно появляется лишь на определенной ступени развития общества, когда с ростом человеческих способностей возникает острая потребность в урегулировании сложных социальных ситуаций (выполнения общих работ, разрешения конфликтов между людьми и т.д.).

Из-за роста производства продуктов и их неравномерного распределения образуется частная собственность.

Общество раскалывается на слои, группы, классы.

Потребность в урегулировании этих социальных ситуаций удовлетворяется деятельностью государства.

Следовательно, государство возникло из внутреннего развития самого общества. А современному обществу предшествовала длительная эпоха первобытного строя.

Догосударственные общества характеризуются коллективными формами существования.

Общинная жизнь обеспечивала взаимную помощь при добывании средств существования, при производстве примитивных орудий труда. Никто не мог в одиночку идти на охоту, располагая одними орудиями из дерева и камня или даже появившимися позднее луком и стрелами. На зверя шли массой людей и одолевали, убивали зверя совместными усилиями.

Жилые постройки, лодки, важнейшие орудия труда также производились массой людей. В результате такого коллективного производства присвоение продуктов общего труда становится также коллективным, т.е. собственность на все предметы быта была общественной.

При первобытном строе не было неравенства между людьми, эксплуатации, ущемления прав, свобод человека и т.д.

Долгое время люди жили в условиях так называемого первобытного стада, объединяясь в небольшие стада-коммуны.

Этот период в жизни человечества является

дикости.

В таком состоянии человечество оставалось десятки, а вероятнее всего, сотни тысяч

лет.

Большие изменения в состоянии первобытного общества произошли в связи с тем, что человек научился пользоваться огнем и вследствие этого начал употреблять в пищу продукты после их термической обработки.

Начинается новый этап в развитии первобытного общества, который ученые называют средней ступенью дикости.

94

Овладение огнем, как доказано в ходе исследований, окончательно оторвало человека от других животных. Совершеннее стали орудия человека, которые теперь подвергаются уже некоторой отделке, хотя они все еще остаются весьма несовершенными.

С появлением острых орудий заметное место среди промыслов человека приобретают занятия в лесу и на воде. Охотятся теперь не только на мелких, но и на не очень крупных животных. Рыболовство увеличивает продолжительность пребывания людей на одном месте.

Подготавливается переход их к оседлости.

На средней ступени дикости образуется более обширное и более прочно организованное объединение людей, чем первобытные бродячие группы, появляется род.

Род – это группа лиц, состоящих в действительном или предполагаемом родстве друг с другом (первоначально со стороны матери).

Группа родных, двоюродных и более отдаленных сестер, входящих в эту семью с их детьми и их братьями, с материнской стороны составляет именно тот круг лиц, из которого образовался род в его первоначальной форме.

Этот первоначальный род есть материнский род (матриархат) – признанное потомство одной определенной родоначальницы, основательницы рода. Отец стоял вне данного рода, он принадлежал к иному роду, нежели мать. Поэтому отца не считали состоящим в родстве с его детьми.

Группа была связана родством, исчисляемым по женской линии.

Со своего возникновения род был тесно связан с каким-либо другим родом, с членами которого у него создались экзогамные брачные отношения.

Позднее, в связи с ростом населения и разукрупнением первоначальных родов, а также в связи с оседлостью и растущей производительностью труда, общественная организация ширится и крепнет. Появляется племя.

Племя, включавшее первоначально лишь два рода, становится затем союзом значительно большего числа родов. Племя делается основной ячейкой догосударственного общества, которое распадается на роды и фратрии (союзы родов) и объединяется в союзы племен.

Родовое устройство, возникшее на средней ступени дикости и достигшее своего расцвета на низшей ступени варварства, представляет собой универсальную форму социальной организации догосударственного человеческого общества.

При первобытном строе в пору его расцвета – без солдат, жандармов и полицейских, без сборщиков налогов, наместников, префектов и судей, без тюрем – все

конфликты, споры и недоразумения между людьми разрешаются коллективом тех, кого они

касаются, – родом или племенем, а также отдельными родами между собою.

Только как крайнее, редко применяемое средство используется кровная месть. Хотя общих дел существует гораздо больше, чем ранее, домашнее хозяйство ведется у ряда семейств сообща и мирно, земля является собственностью всего племени (только мелкие огороды предоставлены во временное пользование отдельным хозяйствам).

В большинстве случаев вековой обычай все регулирует. Бедных и нуждающихся не может быть – род знает свои обязанности по отношению к престарелым, больным и изувеченным на войне. Все равны и свободны, не исключая женщин. Рабов еще нет. Нет и порабощения чужих племен.

Нет особого аппарата управления и нет элиты, обособившейся от остальной массы населения и опирающейся на этот аппарат. Авторитет старейшин и сила вековых обычаев способствуют сохранению мира и устранению конфликтов и столкновений внутри племени и рода.

95

Главным шагом к преодолению первобытного строя был переход от присваивающего хозяйства к производящему – скотоводству и пахотному земледелию.

Этот переход объективно приводит первобытное общество к первому разделению труда, и, следовательно, к социальному расслоению.

Скотоводство и пахотное земледелие стало новым источником богатства. Избыток продуктов дал возможность обменивать продукты в широких масштабах.

Регулярный обмен между племенами дает возможность накопления новых богатств.

Избыток продуктов дал возможность привлечения новой рабочей силы для содержания скота и обработки полей. Эту рабочую силу стали формировать из людей других племен, которых получали в виде военнопленных.

Так первое крупное общественное разделение труда привело к первому крупному разделению общества на два класса – господ и рабов.

С появлением скотоводства и земледелия стало возможным ведение хозяйства отдельной семьей. Семья становится самостоятельной хозяйственной единицей.

Пахота и скотоводство, как занятие трудоемкое, переходит к мужчине. Согласно обычаям рода орудия труда, в том числе скот, закрепляется за мужчиной.

Собственность на средства производства продуктов принадлежит уже не роду, а отдельным семьям. А внутри семьи главенствующую роль начинает играть мужчина.

На смену материнской родовой общине приходит патриархальная семья, которая развивается в крупную патриархальную домовую общину. Власть в такой общине принадлежит мужу и отцу, старшему в роде. Все имущество переходит по наследству по отцовской линии.

Внутри патриархальной общины уже не существовало равенства, развивались отношения господства и подчинения. Появляется домашнее рабство.

Использование огня в производстве орудий приводит к появлению новых групп людей, занимающихся ремеслами (кузнечное, гончарное и др.). Так происходит второе крупное разделение труда: отделение ремесла от земледелия. Этот фактор увеличивает социальное и имущественное расслоение.

Социальное и имущественное неравенство углубляется с третьим крупным общественным разделением труда – выделением слоя купцов. Они не участвуют в производстве, но экономически господствуя в обмене, подчиняют себе и производителя, и потребителя.

Центрами сосредоточения ремесла и торговли становятся города, которые противопоставляют себя сельским жителям.

Город по отношению к прилегающим поселениям начинает выполнять функции управления (защита от военных нападений и организация военных походов, взимание налогов, создание и распределение общественных фондов т.п.).

Таким образом, объективное изменение содержания общественной жизни потребовало изменения организационной формы этой жизни.

Государство и становится новой организационной формой жизни общества. Этот процесс проходил естественным путем.

Государство становится организацией, обеспечивающей производящую экономику, организацией, обеспечивающей выживание и развитие человечества в новых условиях.

От старой родоплеменной организации общества государство отличается двумя главными признаками.

96

Во-первых, вместо прежней кровнородственной связи в роде и в племени государственная организация возникает на основе разделения подданных по территориальному признаку. Это совершилось в результате перемещения людей в процессе торговли, концентрации ремесленников и управленцев в городах.

Во-вторых, для государства характерно возникновение особой группы людей, наделенных общественной властью, которая выделилась из основной массы населения. Общественная власть укреплялась посредством войска, принудительных учреждений, системы формального права, пришедшей на смену обычаев.

Выше была изложена концепция естественного происхождения государства. Вместе с ней существует несколько теорий происхождения государства, которые

указывают на другие факторы его возникновения.

Хотя называть их теориями не верно. Это скорее гипотезы, поскольку эти утверждения не получили всестороннего обоснования.

3.1.Теологическая теория

Эта теория происхождения государства получила распространение во времена средневековья. Ее основателем стал Фома Аквинский (1225 – 1274).

Согласно данной теории государство – результат божественного творения, как и все в нашем мире.

Поэтому государственная власть вечна и нерушима, зависит от религиозных организаций и деятелей.

Вследствие божественного происхождения государства все люди обязаны подчиняться государю во всем.

Социальное и имущественное неравенство предопределено божественной волей. С этим необходимо смириться.

Неподчинение государственной власти – проявление безбожности.

3.2.Патриархальная теория

Эта теория формировалась мыслителями античности, в частности, Аристотелем

(384 – 322 до р.х.).

Согласно этой теории – государство есть продукт разросшейся семьи. Объединение многих семей под власть одного патриарха и привело к появлению государства. Фактически, это и есть концепция естественного происхождения государства.

Государь – общий отец для всего народа. Всякое сопротивление его власти недопустимо.

Он не выбирается и не смещается своими подданными, как и отец в отдельной

семье.

3.3. Патримониальная теория

Согласно патримониальной теории государство возникло из права собственности на землю (вотчина, собственность). Государственная власть образовалась из факта владения землей, из права собственности князей на землю. С этими феодальными представлениями о государственной власти выступает в начале XIX в. швейцарский государственный деятель Людвиг фонГаллер.

Государства, по мнению Галлера, созданы той фактической силой, какую имеет собственность; правители господствуют над территорией в силу своего «исконного» права собственности; народ – это не более как собрание арендаторов земли собственника, а чиновники вступают с ним в такие же отношения, в какие вступают с населением приказчики.

Учение Галлера явилось отражением феодальных устоев, сформировавшихся в Европе в начале XIX в. Оно воспроизводило практику феодальных обществ, в которых

97

земельная собственность соединялась с политической властью. Территория княжеских и или церковных владений рассматривалась в феодальном обществе как собственность правителей. Королевские земли считались собственностью, вотчиной короля. Первоначально и министры были личным слугами короля, а налоги взимались вследствие личной зависимости арендаторов земли. Лишь постепенно были преодолены эти представления, и земля, считавшаяся собственностью монарха, стала рассматриваться как территория государства.

3.4.Договорная теория

Данная теория получила распространение в 17 – 18 веках в трудах Г. Гроция, Дж.

Локка, Ж.-Ж. Руссо, А.Н. Радищева и др.

По их мнению, государство возникает как организация, которой люди, находившиеся до этого в «естественном» изолированном друг от друга состоянии, передают полномочия на управления собственной жизнью.

Люди добровольно, естественным образом, жертвуют частью своей свободы и ресурсов, а объединившись, превращаются в единый народ.

В итоге у государства и общества возникают взаимные права и обязанности. Общественный договор, порождающий государство, понимался чаще всего как

договор каждого с каждым об образовании государства, как договор, превращающий неорганизованное множество людей в единый народ. Это не договор-сделка с будущим носителем власти, а конституционный договор, впервые создающий общество и вместе с тем политическую организацию. В связи с этим различали договор объединения и последующий договор подчинения, договор народа с князем или иным органом возникающей власти.

По учению естественно-правовой школы кроме права, установленного государством, существует «естественное» право, присущее человеку еще до возникновения государства. Настаивая на существовании этого вечного и неизменного права, представители этой школы отрывали право от государства и от условий общественной жизни, породивших нормы права.

3.5.Теория насилия

Названная теория окончательно сформировалась в 19 веке усилиями немецких философов (Людвиг Гумплович, Е. Дюринг, К. Каутский и др.).

Государство появилось как результат захвата одних племен другими. Захватчики и стали управителями побежденных племен.

В результате войн племена превращались в касты, сословия и классы.

Таким образом, государство – это не продукт естественного развития, а организация, навязанная извне.

«История не предоставляет нам, – пишет он, – ни одного примера, где бы государство возникло не при помощи акта насилия, а как-нибудь иначе. Государство всегда являлось в результате насилия одного племени над другим; оно выражалось в завоевании и порабощении более сильным чужим племенем более слабого уже оседлого населения».

Исходное в теории насилия состоит в том, что она придает политическому акту порабощения примат перед экономическими процессами, в частности перед процессом возникновения собственности. Вследствие этого теория насилия оставляет без ответа вопрос, почему сильные захотели и сумели подчинить себе более слабых. Таким образом, насилие само по себе не может удовлетворительно объяснить факт возникновения государства.

3.6.Органическая теория

Эта теория происхождения государства получила широкое распространение во второй половине 19 века в трудах Герберта Спенсера и др.

98

Государство – это продукт социальной эволюции, которая является разновидностью эволюции биологической.

Общество, как разновидность организма, имеет мозг (государство) и другие органы (подданные).

В процессе естественного отбора выживают сильнейшие общественные организмы.

Это также разновидность концепции естественного происхождения государства. Г. Спенсер пришел к выводу, что в развитии общества просматриваются некоторые

закономерности, присущие организмам, например переход от простого к сложному (интеграция), от однородного к разнородному (дифференциация). А отсюда и государство – живой организм. В нем все части специализируются на выполнении определенных функций: правительство выполняет функции мозга (это он называл регулирующей системой в общественном организме), используя, в частности, право как передаваемые мозгом импульсы; низшие классы, занимающиеся в основном земледелием, ремеслами, реализуют внутренние функции организма, обеспечивают его жизнедеятельность (это – система органов пищеварения). Есть в организме и специализированная «распределительная система» или своего рода кровеносная система (торговля, транспорт и иные средства сообщения). Господствующие классы отвечают за внешние функции, т.е. обеспечивают оборону.

3.7. Материалистическая (классовая, марксистская) теория

К представителям этой теории относятся К. Маркс и его последователи, хотя истоки экономического подхода к появлению государства и права мы находим у Платона и Анри де Сен-Симона (франц. Философ).

Эти мыслители объясняют возникновение государства естественным путем по социально-экономическими причинам (общественное разделение труда, социальное расслоение, появление частной собственности, необходимость защиты эксплуататорами своей собственности посредством специального аппарата управления).

Государство – это продукт общества на известной ступени развития; государство – признание, что это общество запуталось в неразрешимом противоречии с самим собой, раскололось на непримиримые противоположности, избавиться от которых оно бессильно. А чтобы эти противоположности, классы с противоречивыми интересами не пожрали друг друга и общество в борьбе, для этого стала необходима сила. И эта сила, все более и более отчуждающая себя от общества, есть государство.

Итак, согласно этой теории государство возникло из потребности держать в узде противоположность классов; так как оно возникло в самих столкновениях этих классов, оно является государством самого могущественного, экономически господствующего класса, который при помощи государства становится также политически господствующим классом и приобретает новые средства для подавления угнетенного класса.

Свои выводы о классовой борьбе как причине образования государства К. Маркс и Ф. Энгельс делали, ориентируясь в основном на европейский регион. Но можно ли спроецировать эту теорию на весь мир? Это, как показало время, большой вопрос.

3.8. Психологическая теория

Наиболее известными представителями данной теории являются Л. И.

Петражицкий, З. Фрейд и др.

Они связывают появление государства с особыми свойствами человеческой психики: потребностью одних людей властвовать, а других подчиняться.

Государство возникает естественным образом в результате превращения вождей, шаманов и жрецов в отдельный слой правителей. Их психическая энергия призвана для

99

удержания в послушании агрессивных стремлений некоторых людей общества, которые мешают удовлетворению потребности большинства людей в подчинении.

К числу психологических теорий относится, прежде всего, учение английского этнографа Джеймса Джорджа Фрезера. Стремясь отрицать насильственный характер государства, он пытается объяснить возникновение королевской власти из тех особых свойств и способностей, особой магической силы, которые первобытный человек приписывал племенным вождям, жрецам, колдунам (способность насылать болезни, делать охоту удачной, убивать врагов и выявлять причины болезни, смерти и т.п.). Именно из власти, приписываемой магам, колдунам, и возникает, по Дж. Фрезеру, власть вождей, руководящих государством, как результат страха более молодых людей и женщин данной общественной группы перед невидимыми духовными магическими силами.

3.9. Ирригационная теория

Наиболее видным представителем ирригационной (гидравлической) теории происхождения государства является германо-американский социолог Карл Виттфогель.

Он связывает процесс возникновения государственности с необходимостью строительства ирригационных сооружений в восточных аграрных обществах. Этот процесс сопровождается большим ростом чиновничества, государевых людей, обеспечивающих эффективное использование данных сооружений и эксплуатирующих остальных граждан, негосподствующие слои.

Государство, вынужденное проводить в подобных условиях жестко централизованную политику, выступает в качестве единственного собственника и одновременно эксплуататора. Оно управляет, распределяя, учитывая, подчиняя и т. д.

Ирригационные проблемы, по мнению Виттфогеля, с неизбежностью приводят к образованию «менеджериально-бюрократического класса», порабощающего общество, к формированию «агроменеджериальной» цивилизации.

Действительно, процессы создания и поддержания мощных ирригационных систем происходили в регионах образования первичных городов-государств, в Месопотамии, Египте, Индии, Китае, других областях. Также очевидны и связи этих процессов с формированием многочисленного класса управленцевчиновников, служб, защищающих каналы от заиливания, обеспечивающих по ним судоходство и т. п. (А. Б. Венгеров).

К тому же практически бесспорным можно считать факт влияния географических и климатических (почвенных) условий на ход происхождения государственности. В отдельных наиболее неблагоприятных для ведения сельского хозяйства регионах подобные факторы катализировали этот процесс, «доводили» режим конкретного государства до крайних деспотических форм.

Однако в рамках данной теории излишне категорично выделены отдельные фрагменты процесса становления государства как базовые. Между тем ирригационные причины были характерны преимущественно только для некоторых регионов Востока. Следовательно, представители этой доктрины недооценивают социально-экономические, военно-политические, психологические и иные факторы, тоже весьма ощутимо влияющие на ход возникновения государственности.

100