же обосновывалось аш-Шафи'й с позиций признания Боже­ ственного провидения в качестве источника закона.

Поскольку основной интерес автора ар-Рисала фокусиро­ вался на сунне Пророка и ее правовом смысле, складывается впечатление, что теория права как таковая служила лишь од­ ной из второстепенных тем трактата. На эту мысль наводит и то, что ученый достаточно поверхностно и кратко касался тем, никак не связанных с Сунной. Кроме того, в их освеще­ нии не наблюдается никакой системности, как будто они по­ надобились автору лишь в качестве незначительных дополне­ ний к более важным темам. Судя по всему, так оно и было: хотя формально аш-Шафи'й и писал об исламском праве в целом, главной его заботой оставалась сунна Пророка.

1.6.Зарождение теории права

Всовременной науке аш-Шафи'й приписывается заслуга создания теории права {усул ал-фикх), а его ар-Рисала, соот­ ветственно, считается не только первой работой по теме, но и образцовым трудом, которому стремились подражать право­ веды и теоретики следующих поколений. Из такого представ­ ления об аш-Шафи'й как о «главном архитекторе» теории права возникло еще одно, а именно — что ученый не про­ сто положил начало усул ал-фикх в рамках своей теории, но, более того, все другие теоретики в дальнейшем всего лишь следовали по его стопам. То есть представляется, что между ар-Рисала аш-Шафи'й и более поздними трудами по теории права существует непрерывная преемственность.

Япридерживаюсь иной точки зрения, а именно — что пре­ емственности между этими трудами и ар-Рисала на самом деле нет, а представление о аш-Шафи'й как основателе доктрины

усул ал-фикх появилось относительно недавно64. В источни-

64 О проблемах, затрагиваемых в этом и следующем разделах, см.: [Hallaq 1993а, р. 587-605].

ках достаточно указании на то, что теория права, начало ко­ торой, как считается, было положено трактатом аш-Шафи'й, возникла не ранее конца III (IX) века. С трудом верится, что за это столетие не появилось ни одного труда, целиком по­ священного теории усул ал-фикх. Если же говорить вообще

оработах того времени, то бросается в глаза, что трактат аш-Шафи'й упоминается в них крайне редко, не говоря уже

отом, что какие-либо комментарии к нему или опроверже­ ния отсутствуют, хотя сам жанр комментариев и опроверже­ ний был тогда неотъемлемой частью письменной традиции. Ар-Рисала стала предметом комментариев и как минимум двух опровержений позже — в IV (X) веке. Едва ли можно считать случайным совпадением то обстоятельство, что од­ новременно с появлением комментариев и опровержений возникло значительное число первых целиком посвященных доктрине усул ал-фикх работ, в которых теория права была представлена уже в виде целостно структурированной и всеобъемлющей методологии.

Отсутствие в III веке хиджры интереса к теоретико-пра­ вовому дискурсу аш-Шафи'й объясняется отчасти тем, что в ар-Рисала отсутствует четкое определение теории права. Как уже отмечалось, основное внимание в трактате было сосре­ доточено на хадйсе. Аш-Шафи'й выдвинул следующие осно­ вополагающие принципы: (1) источником закона может быть только ниспосланное Священное писание; (2) сунна Пророка является обязательным источником закона; (3) между Ко­ раном и Сунной, а также между аятами и преданиями нет и быть не может никакого противоречия; (4) основные источ­ ники — Коран и Сунна — дополняют и разъясняют друг дру­ га; (5) правовые предписания, полученные на основе одно­ значно понимаемых и широко известных текстов, не могут вызывать сомнения, тогда как предписания, выведенные пу­ тем иджтихадя. и кийасъ, напротив, могут служить причиной разногласий; (6) использование методов иджтихадъ, кийасъ,

атакже единогласия предписано ниспосланными источни­ ками.

на протяжении века после смерти ее автора может быть об­ условлена также процессами внутри религиозных и право­ вых движений П-Ш (VIII-IX) веков. Напомним, что на заре II (VIII) столетия начался первый этап становления исламско­ го права и правоведения. Отличительная черта этого перио­ да — ведущая роль метода умозаключения, известного также какра'й. Начиная с середины II столетия предпочтение стало отдаваться преданиям о Пророке. К тому времени, как был написан трактат аш-Шафи'й, рационалистическое движение начало приходить в упадок. Вероятнее всего, это было вызва­ но стремительным ростом массива преданий о Мухаммаде, без которых уже невозможно было представить исламское право. Позитивное право, о котором писал аш-Шайбанй, са­ мым наглядным образом отражает эту фазу развития ислам­ ского права, в рамках которой предания приобрели особую значимость, хотя еще и не превратились в один из его осно­ вополагающих элементов. Аш-Шафи'й же писал, что толь­ ко богооткровенные Коран и предания о Пророке являются источниками права, а термин ра'й, как выражение рациона­ листического и утилитарного направления мысли, должен навсегда выйти из употребления. В этом проявилась отличи­ тельная черта аш-Шафи'й как правоведа: он категорически отвергал ра'й и настаивал на правомочности использования только двух первоисточников. Впрочем, ученый все-таки включил в методы доказательств некоторые элементы, кото­ рые ранее относились к ра'й — с той, правда, оговоркой, что они могут использоваться в праве, только если их посылки содержатся в первоисточниках — Коране и Сунне.

Аш-Шафи'й так и не удалось представить свой синтез в законченном виде и окончательно примирить рационалист­ скую и традиционалистскую доктрины. После него маятник религиозной мысли качнулся скорее в сторону антирацио­ нализма. Научная деятельность и правовые доктрины таких ведущих правоведов III (IX) века, как Ахмад Ибн Ханбал (ум. 241/855) и Давуд б. Халаф аз-Захйрй (ум. 270/883), представ-

ляют собой примеры резкого смещения в сторону традицио­ нализма. В целом они соглашались с аш-Шафи'й, однако еще категоричнее отстаивали главенствующее положение Свя­ щенного писания и отвергали методы умозаключения. Впро­ чем, их взгляды не во всем совпадали. Из трудов Ибн Ханбала, посвященных позитивному праву, ясно, что он не являлся сторонником киййса, за исключением, впрочем, тех случаев, когда без него невозможно было обойтись. Давуд же отвергал кийас в принципе.

Итак, подведем итог вышесказанному. Предшественники аш-Шафи'й часто обращались к методу ра'й и практически не уделяли внимания Сунне. Аш-Шафи'й преобразовал ра'й в кийас и предписал ему второстепенное положение по срав­ нению с первоисточниками — Кораном и Сунной. Однако, со­ гласно его методологии, метод ра'й по-прежнему выступал в качестве одного из элементов права. Ибн Ханбал отказался от кийасъ, но не окончательно, а с рядом оговорок. Давуд катего­ рически отверг этот метод и считал, что тексты двух главных источников необходимо толковать буквально. С точки зрения доктринального развития теория аш-Шафи'й находится при­ мерно посередине между ранним либерализмом метода ра'й и поздним консерватизмом в духе захиритов.

Начало упадка рационалистического движения пришлось на середину III (IX) века. С этого времени начал преобладать традиционализм. Рационалисты вынуждены были сблизить свои позиции с традиционалистскими, но только в одном — признать, наконец, что основу права составляет исключи­ тельно Священное писание и что божественные предписания являются единственным руководством в делах людей. Об окончательной победе этого подхода свидетельствуют труды более поздних правоведов-мутазилитов — 'Абд ал-Джаббара (ум. 415/1024) и Абу Хусайна ал-Басрй (ум. 436/1044). Тра­ диционалисты также вынуждены были поступиться некото­ рыми взглядами. К примеру, ханбалиты, среди прочего, пере­ смотрели неприязненное отношение к кийасу и перестроили свою методологию таким образом, чтобы при желании она

могла быть заменена методологиями других школ, то есть они могли практически заменять друг друга. Стоит отметить, что те школы, которые не решились на подобные компро­ миссы — например, ультратрадиционалистская школа хашвитов66, а также захириты, — вскоре прекратили свое существо­ вание.

В принципе то, что к концу III (IX) века процесс сближе­ ния традиционалистской и рационалистской доктрин проте­ кал наиболее активно, могло бы свидетельствовать в пользу определенного признания основных идей теории аш-Шафи'й. Однако к концу этого столетия лишь немногие ученые откры­ то высказывались в поддержку его тезисов, да и последовате­ ли аш-Шафи'й молчали. Даже ал-Музанй (ум. 264/878), самый преданный из его учеников и наиболее достойный продолжа­ тель дела учителя, склонялся скорее в сторону рационализма, нежели опоры на предания. Считается, что впоследствии он и вовсе отошел от методологии, разработанной аш-Шафи'й.

Окончательно примирить идеи традиционалистов и ра­ ционалистов удалось лишь усилиями одного из представи­ телей шафиитской школы — Ибн Сурайджа (ум. 306/918), а также поколения его первых последователей. Посколь­ ку Ибн Сурайдж был наиболее ярким и верным учеником аш-Шафи'й, считается, что этот юрист фактически в одиночку защищал учение шафиитов и значительно способствовал рас­ цвету доктрины своей школы. Вместе с учениками он работал над объединением традиционалистского и рационалистско­ го подходов. Это способствовало переосмыслению теории права в духе синтеза рационализма и письменной традиции. Ибн Сурайджу удалось заложить основы дальнейших разра­ боток этой идеи своими учениками, которые стали проводить самостоятельные и более подробные изыскания на пути син­ теза этих двух течений мысли. Неудивительно поэтому, что первыми и наиболее выдающимися шафиитскими авторами трудов в области усул ал-фикх были именно ученики Ибн Су-

О хашвитах см.: [Halkin 1934, р. 1-28].

райджа — Ибн Хайкавайх (ум. 318/930), Ибрахйм ал-Марвазй (ум. 340/951), Абу Бакр ал-Фарисй (расцвет деятельности — 350/960), Ибн ал-Касс (ум. 336/947), Абу Бакр ас-Сайрафй (ум. 330/942), ал-Каффал аш-Шашй (ум. 336/948), а также многие другие.

Представление об аш-Шафи'й как основателе и «глав­ ном архитекторе» усул ал-фикх сформировалось в начале IV (X) века и совпало с ростом популярности этой сферы зна­ ний. Оно возникло также в пику идее, что зачинателями этой дисциплины были ранние ученые-ханафиты. Окончательно статус аш-Шафи'й закрепился примерно столетие спустя, подтверждение чему можно найти в литературе, превозно­ сящей ученые заслуги {манакиб) аш-Шафи'й. Автор самой ранней из доступных нам работ жанра манакиб — Абу Хатим ар-Разй (ум. 327/938) — посвятил несколько глав великолеп­ ным познаниям аш-Шафи'й в области права. Одна из глав состоит из 51 строки (общее количество строк в работе — ок. 2400), где ар-Разй обсуждает опытность аш-Шафи'й в том, что он называетусул ал-'илм, но под чем, очевидно, име­ ет в видуусул ал-фикх. В отрывке, однако, ничего не говорит­ ся об ар-Рисала, и на протяжении всей работы нет и намека на то, что аш-Шафи'й — основатель указанной дисциплины. Ар-Рисала упоминается в других частях труда ар-Разй, тем не менее название этого труда встречается всего пару раз, поч­ ти мимоходом. В обоих случаях название труда аш-Шафи'й всплывает по ходу рассуждений о преданиях, связанных с Пророком, а не о праве вообще.

Еще одна работа о заслугах аш-Шафи'й была написа­ на более столетия спустя, и ее автором стал ал-Байхакй (ум. 459/1066). Он охарактеризовал аш-Шафи'й не только как гения усул, но и как беспримерного основателя этого учения. Ар-Рисала упоминается в труде ал-Байхакй не менее восемнадцати раз, причем, в отличие от своих предшествен­ ников, он во всех случаях пишет о ней достаточно простран­ но. Ар-Разй посвятил ар-Рисала только 51 строку, тогда как ал-Байхакй на протяжении 160 (из 918) страниц рассуждает об

вто время, когда лишь немногие были готовы принять ее. Рационалисты и традиционалисты должны были бы навсег­ да отказаться от своих доктрин, если бы взгляды аш-Шафи'й сразу обрели популярность среди участников научного дис­ курса. Но этого не случилось. Традиционалисты отвергли кийас ученого, а рационалисты с недоверием отнеслись к его тезису о том, что решение вопросов жизнеустроения чело­ века возможно только на основе первоисточников. Лишь на исходе III (IX) столетия произошло окончательное замире­ ние между доктринами рационалистов и традиционалистов. Тогда-то, по сути, из их синтеза и возникла наука об усул ал-фикх. И только когда она благодаря усилиям ас-Сайрафй, ал-Каффала и других достигла расцвета, синтез, предложен­ ный аш-Шафи'й столетием ранее, обрел актуальность, что,

всвою очередь, и стало причиной появления комментариев к ар-Рисала. Аш-Шафи'й же превратили в основателя усул ал-фикх его последователи, приписавшие ему основную за­ слугу в создании этого синтеза.