Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Xallyak_V_-_Istoria_islamskikh_teoriy_prava_vvedenie_v_sunnitskuyu_teoriyu_prava.pdf
Скачиваний:
47
Добавлен:
05.05.2022
Размер:
10.22 Mб
Скачать

120

История исламских теорий права

нении с последним первое воспринималось как более кон­ кретное и точное. В-пятых, предание, из которого выводился запрет, отменяло предание, из которого следовала дозволен­ ность того же действия. Считалось, что следование наказу из первого предания менее рискованно, поскольку дозволение того, что на самом деле может быть запрещено, воспринима­ лось многими как гораздо более предосудительный поступок, нежели запрещение дозволенного. Однако не все были с этим согласны, и многие другие ученые полагали, что из двух таких преданий нельзя отдать предпочтение одному49.

2.6. Теория отмены

Допустим, правовед отобрал для конкретного случая два фрагмента, в которых содержатся противоречивые указа­ ния. Перед ученым встает непростая задача — постараться привести эти источники к согласию таким образом, чтобы оба фрагмента могли быть использованы в процессе созда­ ния правового предписания. Но если содержание текстов на­ столько взаимоисключающее, что привести их к единому зна­ менателю не представляется возможным, то правоведу может пригодиться метод отмены (насх), при помощи которого он узнает, какой из фрагментов отменяет другой. Под отменой имеется в виду замещение одного фрагмента, который при прочих условиях и обстоятельствах продолжал бы сохранять правовую силу, другим, правовое содержание которого про­ тиворечит указаниям в первом фрагменте.

Правомерным основанием для использования теории отмены служит единогласное мнение, согласно которому ислам отменяет многие (если вообще не все) законы иных религиозных традиций. Причем если какие-то из таких зако­ нов признаны в исламе приемлемыми и справедливыми, то в этом статусе они останутся до скончания времен. Сам пророк Мухаммад упразднил ряд законов своих предшественников,

[Там же, с. 745-752; аш-Шйразй 1988, т. 2, с. 660-662].

2. Формулирование теории права: I

121

что также говорит в пользу метода отмены. Подобное одо­ брение встречается и в Коране: «Едва Мы отменяем какойлибо аят или заставляем забыть его, как сразу Мы приводим лучший, чем он, или подобный ему» (2:106), а также: «Когда Мы заменим какой-нибудь аят другим аятом, — а Богу ведо­ мо о том, что Он ниспосылает, — то говорят они: "Воистину ведь ты ложь измышляешь!" Однако [правды] большинство из них не знает» (16:101). Эти аяты служат убедительным до­ казательством того, что метод отмены может применяться и в отношении богооткровенных первоисточников в рамках исламской традиции50.

Необходимо, впрочем, подчеркнуть: абсолютное боль­ шинство правоведов считали, что отменяются не сами преда­ ния, а лишь содержащиеся в них правовые предписания. Они полагали, что сам текст отмене подлежать не может, посколь­ ку можно прийти к ошибочному выводу, будто Бог ниспос­ лал противоречащие друг другу и даже несовместимые друг с другом аяты, то есть некоторые из них ложны. Развивая эту мысль, можно в итоге прийти к совершенно немыслимому вы­ воду, что Господь мог ниспослать неправдивое откровение51.

На самом деле правоведов не слишком заботила пробле­ ма, почему существуют противоречащие друг другу и даже несовместимые правовые предписания. Это воспринималось как данность, поэтому ничего противоестественного не было и в том, что одни предписания должны отменять другие. Во­ прос о том, какие тексты должны отменять другие, в первую очередь решался исходя из хронологии появления коранических аятов, а также исторической последовательности собы­ тий в пророческой миссии Мухаммада. Вот почему, как пра­ вило, более поздние аяты отменяют ранние.

Но тут же возникает закономерный вопрос: может ли быть так, что за теорией отмены на самом деле стоит Боже-

50[Аш-Шйразй 1988, т. 1, с. 482-484; Ибн Бархан 1984, т. 2, с. 1321; ал-Баджй 1986, с. 391 слл.].

51[Там же, с. 393].

122

История исламских теорий права

ственное намерение смягчить чересчур жесткие требования? Убежденность в том, что Господь, будучи милостивым и ми­ лосердным, пожелал облегчить для человека правила благоче­ стия, разделяла весьма немногочисленная группа правоведов. Они считали, что более мягкие предписания не могут заме­ няться более жесткими, иначе это будет противоречить од­ ной из ключевых характеристик Бога — милосердный. Ведь и Господь сам открыл о Себе в Коране: «Бог желает вам облег­ чения, а не тягот» (2:185). Соответственно, отмена какого-ли­ бо предписания его более жесткой версией является прямым противоречием данному уложению. Другая группа ученых полагала, что сказать, будто Господь не может заменить одно предписание другим, исполнение которого сопряжено с боль­ шими трудностями, — все равно что заявить, будто исполне­ ние закона не должно ни в коей мере обременять верующих, что в корне неверно. Продолжая развивать указанную идею, считали эти ученые, можно прийти к совершенно немысли­ мому выводу, будто Господь не может наслать на здорового человека болезнь или сделать зрячего слепым. Что касается упомянутого выше аята (2:185), то, по мнению этой группы ученых, он не может служить доказательством недопустимо­ сти замены одних предписаний более жесткими, поскольку следует учитывать контекст его ниспослания: в нем говорит­ ся о посте в месяц рамадан. Отвергали эти ученые и другой аргумент своих оппонентов, опирающийся на упомянутый выше аят (2:106) о том, что Бог может заменять одни аяты другими, лучшими. Под «лучшими» не обязательно следует понимать более мягкие предписания. Скорее, имелись в виду предписания, исполнение которых обещает большую награду и представляет большую ценность для земной и посмертной жизни. Поскольку важна именно степень награды, то нельзя исключать и такой ситуации, когда отменяющий текст будет содержать менее мягкое предписание, чем отмененный52.

52 [Аш-Шйразй 1988, т. 1, с. 493-495; Ибн Бархан 1984, т. 2, с. 2527; ал-Баджй 1986, с. 400-404].

2. Формулирование теории права: I

123

Итак, поскольку Божественное намерение относительно теории отмены нам точно неизвестно, мы не можем какимлибо образом ссылаться на него в попытке определить, ка­ кой из противоречащих друг другу аятов следует отменить. Значит, критерии определения отменяющих и отменяемых аятов стоит искать в чем-то другом. Наиболее ясное (и, кста­ ти, самое первое) указание на один из этих критериев было найдено в отменяющем тексте, где приводятся следующие слова Пророка: «Прежде я разрешил вам использовать кожу с мертвечины, но после получения этого послания вам более не следует ее использовать как-либо». Итак, дозволение мо­ жет быть впоследствии отменено запретом53.

Следующий и самый распространенный критерий опре­ деления отменяющих и отменяемых аятов связан с хроноло­ гией ниспослания, когда ниспосланное позже отменяет более ранние фрагменты. Например, в начале пророческой миссии Мухаммад установил меру наказания за прелюбодеяние в сто ударов плетьми и исключение грешника из общины сроком на год. Однако в дальнейшем, разбирая дело Ма'иза, уличен­ ного в этом пороке, Пророк больше не настаивал ни на порке, ни на изгнании. Вместо этого он велел побить согрешившего камнями. Поскольку второй вид наказания появился позже, в итоге он и пришел на смену ранее применявшейся мере. При таком подходе самым важным и одновременно самым сложным было определить время появления текстов. Самый простой способ — попытаться выяснить искомые даты путем анализа самих текстов, как, например, это удалось в случае со снятием кожи с мертвечины. Однако настолько ясные хроно­ логические указания встречаются довольно редко, и в боль­ шинстве случаев требуется искать дополнительную инфор­ мацию где-то вовне. Большую помощь в этом, как правило, оказывали повествования из жизни сподвижников, а также их высказывания. Наличие в преданиях о сподвижниках ука­ заний насчет того, когда (позже или раньше) Пророк произ-

53 [Аш-Шйразй 1988, т. 1, с. 515-517].

124

История исламских теорий права

нес те или иные слова или когда он поступил так или иначе, заметно облегчало процесс датировки текстов. Если же ни один из этих способов по каким-либо причинам не подхо­ дил, то стремились определить, кто из первых передатчиков противоречащих друг другу текстов жил раньше. К примеру, мы знаем, что один из двух первых передатчиков умер еще до того, как второй мог познакомиться с Пророком. Значит, пре­ дание, сообщенное вторым передатчиком, оказывается более

поздним. Вот так и определялась очередность появления обо­ их текстов54.

Третий критерий определения был сформулирован с опо­ рой на единогласное мнение. Когда ученые от имени всей об­ щины единогласно принимали решение о предпочтительно­ сти одного из предписаний, все остальные из рассмотренных ими предписаний признавались отмененными. Основанием для отмены была идея непогрешимости общины. Ряд уче­ ных, однако, отвергали возможность отмены на основании достигнутого единогласия, поскольку оно невозможно без опоры на первоисточники, и если них нет никакого указания на отмену, то и единогласие бессмысленно для решения дан­ ного вопроса. Иными словами, только в первоисточниках со­ держится информация для принятия решения, может ли одно предписание отменять другое или нет. Если предписание, относительно которого ранее было достигнуто единогласие, отменяет другое предписание, то отмена в данном случае должна происходить на основании не единогласия, а соответ­ ствующих указаний в первоисточниках55.

Воснове мнения о невозможности отмены предписаний

сопорой на единогласие лежит один из ключевых принци­ пов теории отмены: производное не может отменять всё или несколько частей того, из чего оно выведено. Поэтому боль­ шинство правоведов полагали, что методы единогласия и правового заключения (кийас), базой для которых являются

[Там же, т. 1, с. 517-519].

[Ибн Бархан 1984, т. 2, с. 51-54].

2. Формулирование теории права: I

125

Коран и Сунна, не могут отменять предания о Пророке или коранические аяты. В суннитской правовой традиции эта по­ зиция считается основополагающей56.

Еще одним важным правилом теории отмены было то, что текст с более слабым эпистемологическим статусом не может отменить текст с более сильным статусом. Так, текст, под­ линность или достоверность которого не доказана (то есть он носит вероятностный характер = заннй), ни при каких об­ стоятельствах не может отменить текст достоверный (кати', йакйн). Равнозначные же с эпистемологической точки зре­ ния тексты или тексты одного вида могут отменять друг дру­ га. Это подтверждается аятом (2:106), в котором говорится об отменяющих аятах и их замещении похожими или более сильными аятами. Способность похожих по смыслу аятов от­ менять друг друга легла в основу одного из универсальных принципов теории отмены. Он распространялся также и на «одиночные» предания. Кроме того, считалось, что эпистемологически более сильный текст может отменить более сла­ бый, поэтому Коран и «множественные» фрагменты Сунны могут отменять «одиночные» предания, но не наоборот57.

Отрывок из Корана или фрагмент Сунны, содержащий высказывание (каул), может отменить другой текст, также за­ ключающий в себе высказывание. Аналогично и текст, пове­ ствующий о поступке (фил), способен отменить иной текст, в котором также описываются поступки, а не приводятся высказывания. Руководствуясь правилом, согласно которо­ му более слабый текст может быть отменен более сильным, ученые установили, что «текст про высказывание» может от­ менять «текст про поступок». С одной стороны, тексты этих двух видов равнозначны, ведь в них уже содержатся указания на конкретные правовые предписания, с другой — между ними есть и принципиальное отличие. В силу своей широкой семантики «текст про высказывание» может оказаться под-

56[Там же, с. 54-55; аш-Шйразй 1988, т. 1, с. 512].

57[Там же, с. 505].

126

История исламских теорий права

ходящим для разрешения сразу нескольких коллизий, в то время как «текст про поступок», как правило, представляет собой сообщение, возникшее в конкретных обстоятельствах, что ограничивает сферу его правового применения. «Текст про поступок» рассказывает нам об уже совершенном дей­ ствии, и потому это всего лишь рассказ о событии. «Текст про высказывание», напротив, может содержать наказ или родовое обобщение, способное обладать множеством значе­ ний, выходящих далеко за пределы контекста его произнесе­ ния. Аяты (6:135) и (6:155) считаются «текстами про выска­ зывание» и предписывают мусульманам следовать примеру Пророка. Схожий характер имеет и аят (33:21): «Посланник Божий для вас — прекрасный пример»58.

Поскольку ученым все же удалось доказать правомерность отмены одних аятов другими, возникло следующее представ­ ление: если Коран обладает самым высоким статусом сре­ ди первоисточников, то коранические аяты могут отменять пророческие предания. Одни говорили, что если Коран мо­ жет уточнять содержание Сунны, значит, он может и отме­ нять некоторые ее части. Другие ученые, хотя и соглашались, что аяты могут отменять предания, считали, однако, что это никак не связано с принципом ограничения последних кораническим откровением. По их мнению, уточнение (тахсйс) не может быть связано с отменой (насх). Отмена — это без­ условная замена одного правового текста другим, тогда как уточнение необходимо для того, чтобы сделать смысловые границы текста более четкими59.

Оставляя в стороне эти дискуссии, рассмотрим, откуда возникло обыкновение отмены преданий кораническими аятами и как эта идея развивалась в исторической перспективе. Прецедент возник в ту пору, когда между Пророком и племе­ нем курайш из Мекки был заключен мирный договор, в соот­ ветствии с которым в Мекку могли вернуться все перешедшие

[Аш-Шйразй 1988, т. 1, с. 498]. [Там же, с. 499-501].

2. Формулирование теории права: I

127

в ислам местные жители, а также все, кто им симпатизировал. Но перед тем как в город вернулась группа женщин-мусуль­ манок, был ниспослан аят (60:10) с повелением отказаться от этих планов. Таким образом, ниспосланное откровение отме­ нило более раннее решение Пророка, которое к тому же было подкреплено текстом договора с мекканскими курайшитами. В качестве еще одного примера можно привести аяты (2:144) и (2:150), в которых говорится, что мусульманам необходимо изменить направление молитвы — с Иерусалима на Мекку60.

Гораздо труднее сформулировать ясный и однозначный ответ на вопрос, может ли Сунна отменять Коран. Те, кто был с этим категорически не согласен, ссылались на уже извест­ ный аят (2:106), в котором говорится, что Бог дозволяет от­ мену одного аята другим в том случае, когда нужно заменить его схожим с первым по смыслу или более совершенным. Эта группа ученых также настаивала на том, что Коран и Сунна имеют разный статус. Более того, Сунна, в отличие от Кора­ на, не является совершенным текстом, поэтому ни одно пре­ дание не может отменить кораническии аят. Отталкиваясь от того же аята, они установили, что прерогатива отмены при­ надлежит одному лишь Богу. По этой причине Пророк не был наделен силой отменять священный текст.

Те же, кто поддерживал идею отмены Корана Сунной, на­ против, считали, что Пророк мог отменять Священный текст, поскольку его действия направлял сам Господь. Впрочем, это был не самый важный аргумент; большую значимость име­ ло доказательство, построенное на утверждении равенства эпистемологических статусов обоих первоисточников. По­ скольку и Коран, и «множественные» предания из Сунны представляют собой достоверные и надежные тексты, то на основании этой схожести они могут взаимно отменять друг друга. Оппоненты этой точки зрения напоминали, что еди­ ногласно одобренные решения также являются источником достоверного и надежного знания, однако с опорой на них

[Там же, с. 499].

128

История исламских теорий права

нельзя отменить что-либо из Корана или Сунны. Кроме того, по мнению указанной группы правоведов, констатируя эпи­ стемологическое тождество Корана и Сунны, нельзя, тем не менее, делать вывод о возможности их взаимной отмены. «Одиночные» предания и кийас также считаются источника­ ми знания вероятностного характера, но «одиночные» пре­ дания могут отменять, а кийас — нет. Это обусловлено тем, что «одиночные» предания и Сунна в целом представляют собой первооснову (асл) метода кийас, а производное, как было замечено выше, не может отменять свой источник. По­ скольку Коран выступает в качестве первоосновы для Сунны

и обладает более высоким статусом, он не может быть отме­ нен ею61.

С этой линией рассуждений логически был связан еще один вопрос, а именно — могут ли «одиночные» предания отменять Коран и непрерывно передаваемую Сунну? Отве­ чавшие на этот вопрос положительно предлагали два вида доказательства — рациональный и ассоциативный, с опорой на соответствующие примеры подобной отмены во времена Пророка. Рациональное доказательство состояло в следу­ ющем: само допущение того, что некоторые «одиночные» предания могли бы замещать «множественные» предания или какие-то коранические аяты, уже доказывает, что подоб­ ные предания или аяты вызывают некоторые вопросы; а раз существуют какие-то сомнения, то получается, что эпистемо­ логический статус «одиночного» предания оказывается даже сильнее, нежели статус этих конкретных аятов и преданий; соответственно, «одиночные» предания могут отменять Ко­ ран и Сунну. Более того, эта группа ученых настаивала, что в правовой среде «одиночные» предания уже давно использу­ ются для уточнения «множественных» фрагментов Сунны, а также Корана, и это тоже подтверждает возможность от­ мены ими фрагментов первоисточников. Но, пожалуй, наи­ более убедительное и значимое доказательство подобной

[Ал-Баджй 1986, с. 417-424].

2. Формулирование теории права: I

129

отмены эти ученые нашли в обстоятельствах и хронологии ниспослания Корана во времена Пророка. Следующий аят — надежное тому подтверждение: «Когда к кому-либо из вас подступит смерть, то остающееся состояние ему надлежит завещать родителям и близким родственникам, соблюдая при этом справедливость» (2:180). Некоторые ученые считали, что впоследствии этот аят был заменен «одиночным» преда­ нием: «Не завещайте ничего своим наследникам». Посколь­ ку, согласно опять-таки Корану, наследниками считаются родители и ближайшие родственники, то аят (2:180) был при­ знан отмененным. Этот пример и лег в основу доказательства возможности отмены Корана «одиночными» преданиями, не говоря уже о «множественных».

Группа оппонентов этих правоведов отрицала эпистемо­ логическое равенство «одиночных» преданий, с одной сто­ роны, и Корана и «множественных» преданий — с другой. Допустить, что вторая группа источников может привести к знанию ненадежного характера, немыслимо; это исключе­ но, считали они. По их мнению, раз «одиночные» предания могут служить лишь источником предположений, то они ни в коем случае не могут отменять Коран и «множественные» предания. Кроме того, уточнение, полагали эти ученые, не эквивалентно отмене. Уточнение (тахсйс) предполагает за­ мещение одной части текста другой, после того как оба тек­ ста были соотнесены друг с другом и на этой основе найдено решение исходной проблемы путем совмещения частей обо­ их текстов. Отмена же по определению подразумевает безус­ ловную замену одного текста другим, когда первый лишается своей правовой силы. В поддержку этой линии доказатель­ ства приводился также пример кийасъ. Известно, что этот ме­ тод иногда использовался для уточнения понимания текстов Корана и Сунны, но вовсе не ради их отмены. Что же каса­ ется отмены «одиночным» преданием обычая, связанного с наследованием по завещанию, то они полагали, что эта отме­ на стала следствием ошибочного анализа первоисточников. Вышеприведенный коранический аят, по их мнению, был от-