orlov_g_n_disser
.pdf
41
средства, арендуемые на короткий срок площади в нежилых помещениях под определенные цели, и другое), но и иметь возможность в период своей предпринимательской деятельности на постоянной основе пополнять имеющийся запас приобретенного товара по фиксированной цене, не подверженной колебаниям соответствующего товарного рынка.
Такие конструкции опционов, в отличие от срочных валютных опционов, получали правовую защиту и до внесения изменений в гражданское законодательство20. Стремясь создать правовое основание для сложившихся обычаев делового оборота в предпринимательской деятельности, законодатель готов игнорировать для опционных договоров даже прямой запрет на заключение безвозмездных сделок между коммерческими организациями,
установленный в ст. 575 ГК РФ.
Статья 575 ГК РФ устанавливает прямой императивный формальный запрет на заключение между коммерческими организациями дарения.
Даже легальное определение договора мены, приведенное в ст. 567 ГК РФ, предусматривает равноценное исполнение между его сторонами. В
соответствии со ст. 568 ГК РФ, если из договора мены не вытекает иное, товары,
подлежащие обмену, предполагаются равноценными, а расходы на их передачу и принятие осуществляются в каждом случае той стороной, которая несет соответствующие обязанности. В случае, когда в соответствии с договором мены обмениваемые товары признаются неравноценными, сторона, обязанная передать товар, цена которого ниже цены товара, предоставляемого в обмен,
должна оплатить разницу в ценах непосредственно до или после ее обязанности передать товар, если иной порядок оплаты не предусмотрен договором.
Правоприменительная практика при разрешении споров между субъектами предпринимательства, вытекающих из иных любых безвозмездных договоров, исходила из расширительного толкования ст. 575 ГК РФ и признавала дарением любое безвозмездное освобождение стороны от
20 Определение Верховного Суда Российской Федерации от 25 февраля 2015 года № 303-ЭС15-5 [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «Консультант Плюс» (дата обращения 25.07.2017).
42
имущественной обязанности или безвозмездное наделение стороны имущественными правами или имуществом. При этом положения ст. 575 ГК РФ в части признания таких сделок ничтожными применялись судом при формальных признаках возмездности21 или при существенно заниженной стоимости передаваемых материальных благ22. Таким образом, судебная практика исключала не только безвозмездную передачу имущественных прав или имущества, но и передачу имущества или имущественных прав при условии неравноценного встречного предоставления денежных выплат.
Такая позиция правоприменительной практики основывается на легальном определении договора дарения, приведенном в ст. 572 ГК РФ,
согласно которому дарением признается безвозмездная передача другому лицу вещи в собственность или имущественного права к себе или третьему лицу либо освобождение от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.
Представляется, что сложившаяся судебная практика обоснована.
Статья 575 ГК РФ носит исключительно императивный характер и не содержит каких-либо исключений, в том числе исключений в виде случаев, установленных законом. Сам принцип дарения между субъектами предпринимательства противоречит существу предпринимательской деятельности.
Г.Ф. Шершеневич отмечает, что торговые отношения, к которым относится и опционный договор, сохраняя за собой привилегию на исключительные торговые нормы, в то же время подчиняются действию общего гражданского права, насколько оно не отстранено первыми23.
21 Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 14 декабря 2015 года № Ф062518/2013 [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «Консультант Плюс» (дата обращения 25.07.2017).
22Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 12 мая 2014 года по делу № А56-30518/2012 [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «Консультант Плюс» (дата обращения 25.07.2017).
23Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1: Введение. Торговые деятели. М.: Статут, 2003. С. 45.
43
Пленум ВАС РФ24 предоставил судам право при определении нормы,
регулирующей права и обязанности сторон договора, толковать содержание нормы не только исходя из ее формальной формулировки, но и с учетом существа и целей законодательного регулирования, то есть принимать во внимание те цели, которые преследовал законодатель, устанавливая то или иное правило.
Наличие действительной возможности у субъектов предпринимательской деятельности заключения безвозмездного опционного договора следует рассматривать в системной взаимосвязи положений статей
429.3, 575 ГК РФ, а также с учетом сущности предпринимательской деятельности.
Основной целью деятельности субъекта предпринимательства является извлечение прибыли25, как об этом указано в ст. 50 ГК РФ. Именно такое определение коммерческой организации применяется при разрешении арбитражных споров26.
Можно возразить, что, заключая безвозмездный опционный договор,
субъект предпринимательской деятельности преследует иной интерес,
направленный на получение экономической выгоды, наиболее эффективно который можно достичь путем заключения опционного договора – к примеру,
продажа возможно большего количества товара покупателю. Тогда полученный доход будет в том числе включать в себя и опционное вознаграждение.
24 Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14 марта 2014 года № 16 «О свободе договора и ее пределах» / Вестник ВАС РФ. № 5. Май. 2014.
25Систематическое извлечение прибыли в качестве одного из признаков предпринимательской деятельности отмечает также и В.Ф. Попондопуло. Рассматривая определение предпринимательской деятельности, он выделяет четыре признака предпринимательской деятельности. Первые два – ее самостоятельный и рисковый характер – присущи любой деятельности частных лиц. Третий признак является специфическим: направленность предпринимательской деятельности на систематическое извлечение прибыли. Четвертый - формальный, поскольку связан не с содержательной характеристикой деятельности, а с требованием государственной регистрации лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность (Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: учебник. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Норма: ИНФА-М, 2015. С. 17).
26Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 19 января 2016 года по делу № А52-2627/2012 [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «Консультант Плюс» (дата обращения 25.07.2017).
44
При заключении опционного договора в целях достижения иного экономического интереса налицо баланс имущественных интересов как обязывающей, так и обязанной стороны, что свидетельствует об отсутствии безвозмездности возникающих правоотношений.
Такие случаи заключения опционного договора прямо предусмотрены гражданским законодательством как обусловленность опционного договора преследованием иного охраняемого законом интереса и не объясняют целесообразность заключения безвозмездного опционного договора.
Невозможность определения экономического интереса обеих сторон опционного договора, заключенного между субъектами предпринимательства,
может повлечь за собой его недействительность в силу ст. 575 ГК РФ.
Полагаем целесообразным изложить п. 2 ст. 429.3 ГК РФ в иной редакции, исключив упоминание о безвозмездном опционном договоре:
«За предоставление права заявить требование по опционному договору сторона обязана уплатить предусмотренную таким договором денежную сумму,
за исключением случаев, когда заключение такого договора обусловлено иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон».
Предложенная редакция п. 2 ст. 429.3 ГК РФ наиболее полно соответствует основной цели опционного договора – преследовании экономического интереса и соответствует целям деятельности любого субъекта предпринимательства – извлечению прибыли. Также предложенная редакция исключает конфликт положений ст. 429.3 и ст. 575 ГК РФ.
Всистеме договорных отношений между субъектами
предпринимательства опционный договор используется в нескольких целях. С
одной стороны, опционный договор является способом приобретения имущественного права требования исполнения заранее определенных обязательств. С другой стороны, опционный договор представляет собой защитный механизм от резкого колебания цен на соответствующих товарных рынках.
45
Легальное определение опционного договора для правоприменительной практики является новым. Оно не бесспорно и требует соответствующей доработки, особенно в части определения возможности безвозмездного заключения опционных договоров.
Ценность любой договорной конструкции заключается в том числе и в возможности ее практического применения. Несмотря на критику некоторых авторов27, именно опционный договор, а не соглашение о предоставлении опциона на заключение договора, на наш взгляд, будет наиболее востребован в сфере повседневной внебиржевой предпринимательской деятельности.
Востребованность опционного договора обусловливается сравнительной простотой механизма заявления требования об исполнении и отсутствием необходимости заключения каких-либо иных договоров.
1.3. Существенные условия опциона на заключение договора и
опционного договора
Значимость существенных условий договора в сфере
предпринимательской деятельности заключается в том, что их неизменная и достаточная совокупность порождает договорную взаимосвязь субъектов предпринимательства, так как представляет собой единое взаимосогласованное волеизъявление сторон.
Существенные договорные условия можно разделить на две условные категории. К первой категории относится группа существенных условий,
определенных в качестве таковых для соблюдения единообразия правоприменительной практики и обеспечения публичных интересов. Эта категория существенных условий устанавливается непосредственно в законах или иных нормативных правовых актах.
Ко второй категории относится группа существенных условий, которая обеспечивает соблюдение частноправовых интересов и направлена на
27 Витрянский В.В. Указ. соч. С. 29.
46
индивидуализацию договорных целей конкретных субъектов предпринимательской деятельности. Данная группа существенных условий устанавливается в договоре по требованию одной из сторон. Таким образом,
стороны еще на стадии преддоговорных переговоров могут придать любому договорному условию статус существенного28.
Условия опционного договора и опционного соглашения можно разделить на две взаимосвязанные между собой группы: а) условия,
определяющие цель договора, и б) условия, устанавливающие способ достижения цели. При такой классификации договорных условий существенными будут являться условия, определяющие цель договора. Условия,
устанавливающие порядок достижения договорной цели, по своему содержанию являются второстепенными.
Условия, которые определяют цель договора, представляют собой совокупность прав и обязанностей сторон, которые характеризуют конечный результат, получаемый каждой из сторон при надлежащем и добросовестном исполнении договора.
В опционном договоре условиями, описывающими цель договора,
будут являться соглашения о: 1) товаре (работах или услугах), подлежащем передаче, 2) его стоимости, сроке передаче и 4) конечно же, сроке, в течение которого обязывающая сторона может заявить требование о передаче товара, 5)
а также о порядке заявления такого требования. В опционном соглашении условиями, описывающими цель, будут являться существенные условия основного договора, условия о порядке направления безотзывной оферты, сроке и порядке ее акцепта.
28 И.Е. Степанова отмечает, что при легальной классификации договорных условий (статья 432 ГК РФ) речь должна идти не об условиях договора как типа, а об условиях конкретного договора. В число существенных условий такого договора входят как существенные условия, отнесенные к таковым законом, так и условия, которые становятся существенными по инициативе сторон. Поэтому в содержание конкретного договора будут входить существенные и обычные условия.
Степанова И.Е. Недействительность и незаключенность гражданско-правового договора: проблемы теории и практики. Москва: Проспект, 2016. С. 66-67.
47
Условиями, устанавливающими способ достижения договорной цели,
являются совокупность прав и обязанностей сторон, регламентирующих порядок исполнения договора.
В том же опционном договоре такими условиями будут являться, к
примеру, условия о порядке передачи товара, способе поставки, сроках и порядке оплаты поставляемого товара. В опционном соглашении условиями,
позволяющими достичь его цели, будут, к примеру, условия о способе акцепта оферты, условия о порядке и способе заключения основного договора.
Некоторые авторы определяют с научной точки зрения признак,
который объединяет несколько договорных условий в группу существенных, как условия, формирующие договоры в целом. Исходя из этого, существенными являются условия, необходимые и достаточные для того, чтобы договор считался заключенным и тем самым способным породить права и обязанности у его сторон29.
Думается, что такой подход к определению существенных условий договора не вполне корректен, так как не полностью отражает их правовую природу.
Совокупность ряда договорных условий может порождать права и обязанности сторон, но будет ли такая совокупность соответствовать действительной воле сторон? Существует ряд договорных условий, которые могут быть определены по умолчанию путем применения соответствующих норм гражданского права, то есть в принудительном порядке, в случае возникновения спора. К примеру, размер платы при заключении соглашения о предоставлении опциона на заключение договора на возмездной основе (за плату).
Согласно п. 2 ст. 432 ГК РФ размер вознаграждения не является существенным условием опционного соглашения, так как формально не является его предметом. Также отсутствуют законодательные акты, указывающие на то,
что данное условие должно признаваться существенным или необходимым для
29 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М.: Статут, 1998. С.
238.
48
соглашений о предоставлении опциона на заключение договора, о чем свидетельствует правоприменительная практика30.
В то же время размер вознаграждения является существенным для обязанной к заключению основного договора стороны, так как он служит способом компенсации убытков в случае изменения в определенный период времени цен на поставляемый товар.
Несмотря на существенность размера вознаграждения, опционное соглашение может быть признано заключенным, хотя оно и не в полном объеме отражает волю обязанной стороны.
Аналогично рассматривается и принцип возмездности или безвозмездности опционного договора в части выплаты вознаграждения за право заявить требование по опционному договору.
Само по себе условие о возмездности опционного договора не является существенным. Данная договорная форма может быть заключена и без включения данного условия, так как в соответствии со ст. 429.3 ГК РФ опционный договор может быть заключен как на возмездной, так и на безвозмездной основе.
Однако для субъектов предпринимательской деятельности условие возмездности также представляется существенным, так как позволяет не только снизить предпринимательский риск изменения стоимости исполнения, но и получить дополнительный доход.
Продолжая рассуждения о существенных условиях договора, в рамках обозначенной тематики исследования следует ответить на вопрос: а является ли существенным для обязанной стороны в рамках опционного договора достижение иной экономической цели, для которой она заключает опционный договор? Конечно, это условие является для нее существенным, однако оно не может рассматриваться в качестве такового с законодательной стороны и не получает соответственно правовой защиты в виде расторжения опционного
30 Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 7 марта 2008 года по делу № А56-10466/2007 [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «Консультант Плюс» (дата обращения 25.07.2017).
49
договора в случае ненадлежащего исполнения или неисполнения другой стороной своих договорных обязательств, а также при невозможности достижения такой цели31.
Существенные условия договора можно также разделить на две категории – объективные и субъективные.
К объективным существенным условиям относятся те условия, которые существуют и должны быть отражены в договоре независимо от воли сторон в силу прямого указания закона.
Соглашение о предоставлении опциона на заключение договора в качестве объективных существенных условий содержит условия о сроке для акцепта предоставляемой безотзывной оферты и существенные условия договора, подлежащего заключению в будущем.
Опционный договор в качестве объективных существенных условий содержит условие о сроке, в течение которого будет предъявлено требование, и
порядке предъявления такого требования, о предмете исполнения, включая цену исполнения.
Следует согласиться с мнением о том, что ссылка в части установления круга существенных условий в императивном порядке относится к определению круга условий, но никоим образом не их содержания32. К.К. Лебедев,
рассматривая вопросы ненормативного регулирования предпринимательских договоров, также отмечает, что в ГК РФ институты различных видов договорных обязательств представлены главным образом правовыми нормами,
закрепляющими основные признаки и наиболее характерные черты, присущие договорам каждого вида33.
31Следует согласиться с мнением С.С. Занковского о том, что статья 432 ГК РФ представляет собой ухудшенный вариант статьи 160 ГК РСФСР, в которой говорилось, что существенными являются те пункты договора, которые признаны такими по закону или необходимы для договоров данного вида (Занковский С.С. Общие положения о предпринимательских договорах. Учебное пособие / С.С. Занковский. М.: МЗ Пресс, 2003. С. 50).
32Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 246.
33Лебедев К.К. Предпринимательское и коммерческое право: системные аспекты (предпринимательское и коммерческое право в системе права и законодательства, системе юридических наук и учебных дисциплин). СПб.: Юридический центр Пресс. 2002. С. 228.
50
Субъекты предпринимательства, осуществляя инициативную деятельность, вправе самостоятельно наполнить содержанием те условия,
которые на законодательном уровне признаны существенными.
Ксубъективным существенным условиям можно отнести
индивидуальные договорные условия, не являющиеся обязательными в силу прямого указания закона, но в отношении которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение34.
Таким образом, именно субъективные существенные условия наиболее значимы в предпринимательской деятельности. Они позволяют индивидуализировать любой договор, в том числе и опционную договорную конструкцию, и выразить общую экономическую цель сторон договора.35
Можно согласиться с доводами иных авторов о том, что гражданско-
правовой договор не содержит и не может содержать иных условий, кроме существенных. Все дело лишь в том, что одни условия становятся для сторон
34 В качестве одного из субъективных существенных условий опционного договора, имеющих существенное значение в предпринимательской деятельности, можно рассмотреть условие о сроке, в течение которого с момента заявления обязывающей стороной требования обязанная сторона должна приступить к исполнению заранее обусловленных действий. Необходимость такого субъективного существенного условия вызвано тем, что обязанная сторона, осуществляющая предпринимательскую деятельность, не может длительное время находиться в состоянии неопределенности и старается максимально эффективно использовать имеющиеся у нее ресурсы. Для исполнения принятых на себя обязательств в рамках опционного договора такой стороне может потребоваться определенный промежуток времени с момента, когда она узнала о необходимости выполнить те обязанности, которые составляют содержание субъективного права требования в рамках опционного договора. Данный промежуток времени может потребоваться обязанной стороне для восполнения, к примеру, недостающего у нее количества товара либо приобретения необходимых для выполнения работ сырья и материалов. Однако такое условие однозначно может рассматриваться как существенное только при заявлении заинтересованной (обязанной) стороной соответствующего требования о достижении соглашения относительно этого условия.
35 Следует согласиться с О.А. Красавчиковым, который, рассматривая понятие, содержание и функцию гражданско-правового договора, пришел к выводу о том, что каждый договор по своей социальной и психологической природе представляет собой элементарную или сложную систему волеизъявлений, органически воплощаемую во взаимном соглашении сторон (Красавчиков О.А. Гражданско-правовой договор: Понятие, содержание и функции. Гражданско-правовой договор. Межвузовский сборник научных трудов. Свердловск: УрГУ Уральский рабочий, 1980).
Анализируя существенные условия действительности договора, Е. Годэмэ выделял также четыре условия, два из которых относятся к субъективным условиям и два – к объективным условиям – согласие стороны, которая обязывается, ее способность заключить договор, определенный предмет, составляющий содержание обязанности, дозволенное основание обязательства (Е. Годэмэ. Указ. соч. С. 41) .