orlov_g_n_disser

131

стороны в установлении иных сроков для совершения этого действия как в большую, так и в меньшую сторону.

Также диспозитивно законодатель распорядился судьбой опционного платежа, указав, что в случае отсутствия иного соглашения между сторонами опционный платеж не засчитывается в счет будущих платежей по договору.

В императивном порядке законодатель указал на необходимость определить в опционе на заключение договора предмет основного договора.

Однако в отличие от избрания способа заключения основного договора право выбора способа описания предмета основного договора в целях его идентификации предоставлено сторонам.

Предусматривая диспозитивно возмездность опциона на заключение договора, законодатель предоставил право выбора формы непосредственно сторонам, сделав в то же время исключение для коммерческих организаций из общего правила, запрещающего заключение между ними безвозмездных сделок.

Объем непосредственного правового регулирования опционного договора также минимален. Фактически он даже ниже, чем объем правового регулирования соглашения о предоставлении опциона на заключение договора.

В рамках установления условий опционного договора разрешена только последующая судьба опционного вознаграждения, которое при отсутствии иного соглашения не подлежит возврату. Иные условия опционного договора законодатель также урегулировал в диспозитивном порядке.

В данной договорной конструкции стороны также находятся в неравном положении, однако это не означает нарушение принципа свободы договора.

К моменту вступления в силу опционного договора обязанная сторона уже в полном объеме реализовала принадлежащие ей права, реализация которых в совокупности составляет осуществление принципа свободы договора, а именно определилась с выбором контрагента и сформировала условия совершения действий, составляющих предмет опционного договора. Обязывающая сторона также частично реализовала свои права в части установления условий сделки,

133

принудительного регулирования на уровне закона или иных подзаконных актов в зависимости от формирования в будущем практики применения данных инструментов.

Учитывая, что опционные договорные конструкции, в свою очередь,

являются всего лишь разновидностью договоров, к ним также подлежат применению общие нормы регулирования договорных условий.

В частности, к опционным договорным конструкциям подлежит применению ст. 431 ГК РФ, позволяющая в судебном порядке определить содержание неясного договорного условия.

Конечно же, при толковании условий договора с элементами опциона в первую очередь будет приниматься буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. И лишь в случае невозможности установить действительное согласованное волеизъявление сторон такое волеизъявление будет выясняться в судебном порядке, исходя из анализа целей договора, предшествующего поведения сторон, всех соответствующих обстоятельств, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Обычаи могут быть применены как источники правового регулирования к второстепенным условиям опционных договорных конструкций, не поименованных в качестве существенных, но имеющих значение для договоров данного вида.

Цена предоставления права требования подпадает также в сферу действия правого регулирования и определяется по правилам ст. 424 ГК РФ.

Исполнение в рамках такой опционной конструкции подлежит оплате по соглашению сторон118. В случае, если же размер оплаты не был установлен

118 Компенсационный характер опционного вознаграждения отмечает П.П. Цитович, рассматривая биржевую сделку с премией по законодательству Российской империи. Он указывает, что взаимное положение уплачивающего и получающего премию таково: для одного (уплачивающего премию) понижен шанс потери и кратно усилены шансы заработка; для другого же кратно обеспечен заработок; но зато и кратно открыты шансы потери. (Цитович П.П. Труды

134

соглашением сторон и не может быть определен исходя из условий договора,

размер вознаграждения устанавливается в принудительном порядке в размере цены, которая при сравнимых обстоятельствах взимается за аналогичное опционное предоставление права.

Также в силу ст. 307.1 ГК РФ к регулированию формирования условий опционных договорных конструкций применяются и общие правила об обязательствах в той части, в которой формирование договорных условий не урегулировано специальными нормами ГК РФ относительно опционных договорных конструкций.

Как неоднократно отмечалось ранее, опционные договорные конструкции содержат в себе двойственный предмет119 – именно сам предмет опциона, то есть правовую конструкцию, предоставляющую возможность создать имущественное право требования исполнения, и предмет основного обязательства. В опционном договоре предмет основного исполнения выражается в виде действий, подлежащих исполнению. В опционном соглашении основной предмет представляет собой одновременно предмет основного договора. Соответственно условия реализации предмета основного обязательства в опционных договорных конструкциях не связаны нормами,

регулирующими непосредственно саму опционную договорную конструкцию.

Пункт 4 статьи 429.2 ГК РФ прямо предусматривает, что соглашение о предоставлении опциона на заключение договора должно содержать условия,

позволяющие определить предмет и другие существенные условия основного договора.

Пункт 1 статьи 429.3 ГК РФ хотя прямо и не указывает на это, но предполагает, что опционный договор будет содержать не только опционный элемент возникновения права требования, но и предмет и иные условия действий, которые должна совершить обязанная сторона.

по торговому и вексельному праву. В 2 т. Т. 1 Учебник торгового права; К вопросу о слиянии торгового права с гражданским. М.: Статут, 2005. С. 388)

119 Под предметом договора понимается действие или совокупность действий, определяющих тип и характер условий заключаемой сделки.

135

Таким образом, опционные договорные конструкции подпадают под правовое регулирование не только в части формирования опционного договорного механизма, но и в части определения существенных условий и самого предмета основного обязательства - как основного договора в опционном соглашении, так и условий исполнения основного обязательства в рамках опционного договора120.

К примеру, если стороны заключают опционный договор на передачу в аренду нежилого помещения площадью сто квадратных метров, то при формировании договорных условий они будут руководствоваться не только положениями ст. 429.3 ГК РФ, но и, с момента заявления обязывающей стороной требования о передаче помещения в аренду, нормами главы 34 ГК РФ.

В частности, к условиям такого опционного договора будут применяться положения ст. 616 ГК РФ в части определения обязанностей сторон по содержанию арендованного имущества, положения ст. 609 ГК РФ в части обязательной государственной регистрации договора аренды недвижимого имущества.

Несмотря на полноту реализации принципа свободы договора при формировании легального определения договорных опционных конструкций,

законодатель все же не оставил данную договорную конструкцию без правового регулирования. В зависимости от предмета основного обязательства опционной договорной конструкции его условия ограничиваются теми нормами правового

120 В своей работе В.В. Витрянский отмечает, что специальные договорные конструкции, законодательные модели которых предусмотрены действующим Кодексом (ГК РФ), объединяет в единую самостоятельную гражданско-правовую категорию тот факт, что всякий гражданскоправовой договор, подпадающий по набору известных признаков под законодательную модель той или иной конкретной конструкции, должен быть подчинен наряду с нормами, регулирующими данный конкретный договор, особым правилам, предназначенным для регламентации отношений сторон, в рамках специальной договорной конструкции. Собственно весь смысл введения в Кодекс (ГК РФ) законодательной модели той или иной специальной договорной конструкции состоит в том, чтобы обеспечить применение ко всему договору, вписывающемуся в законодательную модель, особых правил, характерных для конкретной конструкции. Более того, названные особые правила в этом случае подлежат применению к договору, содержащему признаки специальной договорной конструкции, независимо от вида договора и условий порождаемого им обязательства в приоритетном порядке по сравнению с правилами о соответствующем договоре. (Витрянский В.В. Специальные договорные конструкции в условиях реформирования гражданского законодательства. // Хозяйство и Право. 2011. № 10. С. 15.)

предмета договорной конструкции, как если бы он был предметом иного договора.

Двойственность предмета любой опционной договорной конструкции позволяет достаточно ясно установить момент возникновения отношений сторон

врамках опционной договорной конструкции и отграничить его от момента возникновения и реализации отношений сторон при исполнении основного обязательства в рамках опционной договорной конструкции, что, в свою очередь, определяет порядок применения регулятивных норм права к тем или иным отношениям сторон. Применение же к отношениям сторон, возникающим

врамках опционной договорной конструкции и направленным лишь на создание субъективного права требования исполнения основного обязательства, тех норм права, которые регламентируют отношения сторон, возникающие непосредственно при исполнении основного обязательства, может исказить фактическую волю сторон, вступивших в договорные отношения в рамках опционной договорной конструкции121.

Полнота реализации принципа свободы договора при формировании легальных определений опционных договорных конструкций не только позволяет субъектам предпринимательской деятельности наиболее эффективно реализовывать собственные экономические цели, но и в то же время требует пристального внимания к формированию их условий на стадии преддоговорных

121 К примеру, между сторонами заключен опционный договор купли-продажи товара – двадцати грузовых автомобилей. Обязывающая сторона совершила приготовительные действия – сообщила обязанной стороне отгрузочные реквизиты и примерные сроки отгрузки, но не выразила требования об отгрузке товара. Посчитав предоставленные сведения достаточными, обязанная сторона осуществила доставку товара и потребовала его принятия и оплаты по правилам ст. 484 и ст. 486 ГК РФ. Покупатель отказался от приемки и оплаты товара, так как им не было заявлено требование об осуществлении отгрузки. В приведенном примере продавцом неправильно определен момент возникновения отношений сторон по исполнению основного обязательства – купли-продажи товара. Такие отношения могли возникнуть между сторонами, только когда покупателем было бы заявлено требование о передаче ему товара. Соответственно продавцом неправильно применены и регулятивные нормы ст. 484, ст. 486 ГК РФ, так как отношений в рамках купли-продажи между сторонами опционного договора к тому моменту времени еще не возникло и покупатель не планировал в силу собственных экономических интересов реализовывать принадлежащее ему субъективное право требования исполнения обязательства купли-продажи товара.

137

переговоров. Это, в свою очередь, является отрицательной чертой максимально реализованного в легальных определениях принципа свободы договора.

Правовое регулирование договорных условий способствует защите интересов обеих сторон, так как установленные нормами гражданского законодательства те или иные условия, пусть даже в диспозитивном виде,

подпадают под категорию существенных, то есть необходимых для договора данного вида.

Являясь существенными, данные договорные условия независимо от воли сторон требуют их включения в общий объем договорных условий, а

наличие диспозитивности в правовом регулировании позволяет сторонам достигнуть собственного соглашения исходя из собственных экономических целей относительно объема и содержания данных условий.

Императивно установленные договорные условия, в отличие от диспозитивных, снижают гибкость договорной конструкции и возможность формирования ее содержания (условий) исходя из индивидуальных экономических целей сторон сделки.

Однако именно императивно установленные договорные условия,

направленные на соблюдение публичных интересов, составляют ту основу в объеме прав и обязанностей, исходя из которой стороны могут формировать дополнительные договорные обязательства или предусматривать иные дополнительные права в целях реализации собственных частноправовых интересов.

Следует отметить, что в соответствии со ст. 432 ГК РФ заключенность договора возникает в момент согласования волеизъявления сторон в отношении всех существенных условий договора.

Существенные условия договора можно разделить на две категории – условия, прямо указанные в качестве существенных или необходимых в силу закона или в соответствии с ним, и условия, не поименованные на законодательном уровне в качестве существенных, но объективно необходимые для реализации той или иной договорной конструкции.

138

Договорные условия первой категории в качестве существенных получают правовую защиту в силу прямого указания закона. В качестве правовой защиты выступает факт признания договора, в котором отсутствуют такие условия, незаключенным122.

Договорные условия, не поименованные в законе в качестве существенных, но объективно необходимые для реализации определенного договора, не получают правовую защиту по умолчанию. В случае их отсутствия установить содержание таких условий возможно в судебном порядке на стадии

исполнения договора исходя из положений ст. 431 ГК РФ исходя из целей

договора, обычаев делового оборота, предыдущего и последующего поведения сторон и иных обстоятельств.

Не всегда принудительно установленное договорное условие будет в полном объеме соответствовать действительной воле сторон, что, в свою

очередь, искажает сам принцип добровольности волеизъявлений.

Ч. 2 ст. 432 ГК РФ предлагает альтернативный подход к разрешению данной проблемы правового регулирования. Не снижая степень реализации принципа свободы договора, данная норма права предлагает сторонам самостоятельно, в результате одностороннего волеизъявления, создать перечень дополнительных существенных условий, позволяющих индивидуализировать

опционную сделку.

В результате сторонам при максимально широком соблюдении принципа свободы договора и минимизации правового регулирования со стороны государства той или иной договорной конструкции необходимо на стадии преддоговорных переговоров самостоятельно сформировать перечень условий, необходимых для полной и соответствующей согласованному

волеизъявлению сторон реализации выбранной сторонами договорной

122 При этом договор не может быть признан недействительным в зависимости от содержания существенного условия, установленного законом. На содержание существенного условия нормы правового регулирования не распространяются. Рассматривая воздействие правовых норм на содержание договоров, Б.И. Пугинский также отмечает, что законодательство преимущественно определяет не конкретное содержание обязательств, а порядок формирования, выработки условий договоров самими сторонами. (Пугинский Б.И. Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях. М.: Юрид. лит., 1984. С. 114.)

139

конструкции, и отразить данные условия как условия, в отношении которых необходимо достижения соглашения, что на стадии преддоговорных переговоров порождает еще один факт, имеющий юридическое значение – установление сторонами индивидуальных существенных условий.

Рассматривая соотношение реализации принципа свободы договора и государственного правового регулирования, присутствующее в легальных определениях опционных договорных конструкциях, следует отметить, что законодатель установил в диспозитивной форме лишь минимальный объем существенных условий, на которые распространяется механизм правовой защиты и которые без дополнительных условий не могут привести к эффективной реализации опционных соглашений в полном объеме.

Следовательно, сторонам опционных договорных конструкции на стадии проведения преддоговорных переговоров предстоит в том числе формировать перечень дополнительных существенных условий исходя из собственных частноправовых интересов.

Анализируя в целом соотношение степени соблюдения принципа свободы договора и мер правового регулирования, можно сделать следующий вывод.

Легальные определения как соглашения о предоставлении опциона на заключение договора, так и опционного договора содержат минимально необходимое для раскрытия предметов данных договорных форм количество существенных условий, установленных в силу закона.

Существенные условия, предусмотренные в качестве таковых для опционных договорных конструкций, предоставлены на законодательном уровне в диспозитивной форме и применяются постольку, поскольку сторонами договора не достигнуто соглашения об иных условиях.

В целом, легальные определения опционных договорных конструкции максимально полно отвечают принципу свободы договора, позволяя в полной мере реализовать частноправовые интересы сторон, которые, будучи оформленными в виде согласованного волеизъявления, могут быть направлены

140

на достижение практически любой экономической цели. Можно ожидать, что все иные договорные конструкции, хотя и не поименованные в ГК РФ, но используемые в предпринимательской деятельности и по своей правовой природе относящиеся к договорному институту опциона в целом, также будут подвержены минимальному объему правового регулирования.

Свободное формирование договорных условий при использовании опционной договорной конструкции не затрагивает основной предмет договора с использованием опционного элемента и распространяется исключительно на саму опционную договорную конструкцию, то есть на правовой механизм,

порождающий у одной из сторон самостоятельное имущественное право требования исполнения.

Предмет основного обязательства опционной договорной конструкции подлежит все же не столь свободному правовому регулированию и подпадает под действие тех норм права, которые бы регулировали реализацию прав и обязанностей в рамках поименованных в ГК РФ договоров с аналогичным предметом исполнения.

В целом реализация принципа свободы договора при регулировании формирования условий опционных договорных конструкций способствует их популяризации и широкому применению в практической предпринимательской деятельности.

Однако широкое применение принципа свободы договора в целом в то же время затрудняет формирование полного и объективно согласованного волеизъявления сторон договора с использованием опционного элемента.

Раскрывая предметы опционных договорных конструкций, диспозитивно установленные существенные условия данных договоров не позволяют их реализовать в полной мере на практике.

В результате сохранения свободы в самостоятельном формировании договорных условий субъекты предпринимательской деятельности, желающие использовать опционные договорные конструкции, вынуждены еще на стадии преддоговорных переговоров сформировать перечень договорных условий,