problema-dokazyvaniya-v-ugolovnom-sudoproizvodstve
.pdfТРИБУНА МОЛОДОГО УЧЕНОГО
128
ISSN 2072-9391
Труды Академии управления МВД России. 2011. № 3 (19)
А.А. ЗАМУРУЕВА, соискатель* кафедры управления органами расследования преступлений (Академия управления МВД России)
Проблема доказывания в уголовном судопроизводстве
В статье исследованы вопросы использования доказательств, полученных с нарушением требований уголовно-процессуального закона и проблема отсутствия специальных процессуальных правил представления доказательств защитником, обвиняемым.
процессуальное неравенство сторон, источники получения доказательств, достоверность и допустимость доказательств, недопустимость доказательств, собирание доказательств.
Изучение существующей научной литературы, посвященной вопросам доказывания, выявляет ряд проблем в рас-
сматриваемой сфере.
Отметим, что одна из проблем, в наибольшей степени влияющих на эффективность правоприменительной деятельности и, соответственно, на качество реализации задач правосудия, связана с необходимостью создания дополнительных правовых гарантий реализации принципа состязательности. Несмотря на его провозглашение в качестве основы уголовного процесса защитник подозреваемого, обвиняемого не может «на равных» процессуально соперничать со следователем (дознавателем), который в процессе расследованияприсуществующихусловияхобъективно не заинтересован в оказании содействия стороне защиты, включая и собирание доказательств. Оказание такого содействия на практике зависит от личных отношений, складывающихся между следователем и защитником, следовательно, последнему приходится в большей степени рассчитывать на действие субъективных факторов, чем на законодательные гарантии обеспечения его прав на собирание доказательств в интересах своего подопечного.
Как справедливо отмечает Л.А. Яруллина, «вряд ли можно говорить о равноправии (на стадии предварительного расследования), если на одной стороне орган расследования, наделенный функцией обвинения (уголовного пресле-
*Инспектор отдела информационных технологий Научного центра.
дования) со всем арсеналом мер принуждения, с правомочиями определять ход расследования, отклонять ходатайства, решать судьбу уголовного дела, а на другой – защитник и обвиняемый, реализация прав которых зависит от органов уголовного процесса» [15, с. 328–329]. Тем самым она признает, что защитник не имеет возможности в полной мере реализовать свои права и исполнить свои обязанности по отношению к защищаемому им лицу, поскольку, во-первых, у него при доказывании гораздо меньше прав, чем у его оппонента – следователя (дознавателя), вовторых, сама возможность реализации прав даже
вурезанном виде зависит от позиции представителей государства.
Полномочия защитника законодательно закреплены в положениях Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» [3], его права как участника защиты процесса регламентированы в ст. 49–53 УПК РФ, при этом
вч. 3 ст. 86 УПК РФ законодателем предусмотрено право защитника «собирать доказательства» [2]. Однако на практике реализация этих положений представляется трудноразрешимой, поскольку проблема заключается в правовом характере получаемой защитником информации и возможности ее фиксации (закрепления) в порядке, позволяющем использование в качестве полноценного доказательства.
Вст. 74 УПК РФ содержится перечень источников получения доказательств, однако на практике порядок собирания защитником сведений обеспечивает их использование в качестве доказательств, поскольку объяснения, полученные во время опроса лица (с его согласия), являться показаниями не будут. Аналогичная ситуация имеет место в случаях получения защитником предметов и документов (п. 1 ч. 3 ст. 86 УПК РФ), истребования справок, характеристик и иных материалов от государственных органов и негосударственных организаций (п. 3 ч. 3 ст. 86 УПК РФ). Теоретически полученные материалы можно отнести к категории иных документов. Но для этого необходимо соблюдать процедуру оформления (фиксации, закрепления) сведе-
ТрудыАкадемииУправленияМВДISSN 2072РОС-С9391СИИИ
Труды Академии управления МВД России. 2011. № 3 (19)
ний, полученных защитником как имеющих доказательственное значение.
По нашему мнению, возложение на орган предварительного расследования обязанности приобщения посредством постановления представленных защитником предметов и документов, а также придание статуса доказательства опросу лиц, произведенному защитником (при условии разъяснения последним прав и обязанностей, ответственности опрашиваемого лица), не лишает сторону обвинения права в дальнейшем признать их недопустимыми на общих основаниях, предусмотренных УПК РФ, как и не лишает права их проверки в ходе судебного следствия путем допроса лиц, давших такие сведения.
Этот подход может устранить декларативность положений ч. 3 ст. 86 УПК РФ и будет соответствовать положениям о равенстве прав сторон в уголовном судопроизводстве.
Несомненной аксиомой действующего уголовно-процессуального законодательства является запрещение использования доказательств, полученных с нарушением федеральных законов, и закрепление этого принципа в Конституции РФ свидетельствует о его значимости [1, ч. 2 ст. 50]. Однако, как показывает юридическая практика, формальный подход к исключению собранных доказательств без учета характера нарушения инициирует возникновение вопросов, требующих теоретического и законодательного разрешения.
При этом следует отметить отсутствие единства научных взглядов на возможность использования доказательств, полученных с нарушением закона.
Значительная часть процессуалистов (В.С. Балакшин, Г.И. Бушуев, С.А. Ворожцов, Г.И. Загорский, Б. Комлев, А.В. Кудрявцева, П.А. Лупинская, С.С. Тюхтенев, Ю.К. Якимович и другие) не отрицают, что стремление на уровне Конституции РФ максимально защитить неотделимое от сущности доказательства «свойство допустимости», несомненно, создает максимально высокую правовую гарантию прав личности, вовлеченной в сферу уголовного процесса. По их мнению, необходимо провести различие между существенными и несущественными нарушениями допустимости доказательства, поскольку не все нарушения условий допустимости доказательства равносильны по значимости.
Закономерно, что мнения специалистов по данной проблеме разделились. Например, И.И. Мухин [9, с. 120–123], В.М. Савицкий [11, с. 57–59], А. Лобанов [8, с. 42–43] считают не-
допустимым использование доказательства, полученного с нарушением. По их мнению, процедура собирания доказательств должна быть свободной от любого рода нарушений. Классификация нарушений, как считает, например, В.М. Савицкий, приведет к созданию «иерархии обязательности» норм в уголовном процессе. Использование недопустимого доказательства повлечет вынесение на его основании необоснованного приговора.
Сторонник другой точки зрения, М.Л. Якуб [14, с. 20], считает необходимым оценивать все доказательства по существу, независимо от допущенных при их получении нарушений. В то же время он говорит о недопустимости доказательств, на достоверность которых способны повлиять допущенные процессуальные нарушения.
Отдельные авторы подвергают критике оба подхода. Так, например, С.Х. Нафиев и А.Л. Васин, рассуждая о позиции В.М. Савицкого, утверждают, что причина подобного подхода состоит в гипертрофированном отношении к принципу состязательности, считая такое стремление полезным, но практическое его воплощение привело бы к формализму [10, с. 28].
Другие процессуалисты отмечают не только малопродуктивность, но даже вредность формального подхода к исключению доказательств без учета характера нарушения, проводя отличия между формальным и незначительным отступлениями от требований закона [7, с. 120–160].
По мнению В.П. Божьева, «отсутствие в ст. 381 УПК РФ термина «существенные» не лишает возможности считать упомянутые в ч. 1 ст. 381 УПК РФ нарушения таковыми». Нарушения же, которые не повлияли и не могли повлиять на законность, обоснованность и справедливость приговора, определения, постановления, считаются несущественными [5, с. 970–971].
Следовательно, с позиции рационального подхода возможно использование доказательства, полученного с нарушением процессуальных правил, не влекущего сомнений в его достоверности и предполагающего возможность «нейтрализации» допущенного нарушения, не причиняя ущерба законности и обоснованности. Вместе с тем использование недопустимого доказательства может повлечь вынесение с его учетом необоснованного приговора.
По нашему мнению, допустимость доказательства зависит от характера нарушения (пробела), которое не должно создавать неустранимых сомнений в достоверности полученных данных; фактического восполнения пробелов и «нейтрализации» последствий нарушений с тем, чтобы устранить возникшие сомнения. Отсутст-
ТРИБУНА МОЛОДОГО УЧЕНОГО
129
ТРИБУНА МОЛОДОГО УЧЕНОГО
130
ISSN 2072-9391
Труды Академии управления МВД России. 2011. № 3 (19)
вие хотя бы одного из этих условий влечет недопустимость доказательств.
Еще одной проблемой в области собирания доказательств является недостаточная урегулированность процессуальных правил их представления. В УПК РФ отсутствует четкое и однозначное обозначение документа, который должен составляться при собирании доказательств в форме их представления. Думается, это должен быть протокол. Комментируя данную ситуацию, С.А. Шейфер справедливо обращает внимание на то, что применяемые на практике формы (например, оформление принятия предметов и/или документов путем выемки, изъятия, добровольной выдачи, осмотра и т. п.) нередко не обеспечивают как законные интересы лиц, представляющих доказательственные материалы, так и идентификацию самих материалов. Представление объекта иногда вообще не документируется, и о том, что он был вручен следователю (суду) обвиняемым, потерпевшим, можно лишь догадываться, ознакомившись с показаниями этих лиц [13, с. 20.].
По мнению А.Р. Белкина [4, с. 91–114], речь должна идти о самостоятельном процессуальном действии, проводимом в присутствии понятых с участием субъекта, представляющего доказательства, или его представителя и составлением специального протокола представления доказательств.
Ситуация осложняется тем, что на практике право представлять доказательства в большей степени является декларативным, поскольку не обеспечивается соответствующей обязанностью должностных лиц выдавать предметы и документы для их представления органу дознания, следователю или суду. Закон ничего не говорит о том, каким путем участники процесса могут получить доказательства для их представления, как обеспечиваются условия получения этих доказательств, и это приводит к существенному затруднению или невозможности собирания необходимых сведений лицами, которым такое право предоставлено уголовно-процессуальным законодательством.
По мнению автора, процессуальная форма представления доказательств участниками процесса должна определяться соответственно характеру представляемых материалов (предметов, документов) и учитывать юридическую природу такого действия – защиту законного интереса, выполнение служебной обязанности, общественного долга.
Оптимальной правовой формой может стать соответствующий требованиям процессуального закона протокол, т. е. акт, фиксирующий место
и дату производства процессуального действия, его содержание, время начала и окончания, круг участвующих лиц (ст. 166 УПК РФ).
В судебном разбирательстве представление доказательств должно быть отражено в протоколе судебного заседания. Так же в протоколе следует фиксировать содержание ходатайства о приобщении объекта, цель представления, содержание документа, результаты осмотра предмета, его индивидуальные признаки. При необходимости должны подлежать фиксации сведения, известные со слов лица, представляющего объект, а также обстоятельства его обнаружения. На стадии предварительного расследования данный протокол целесообразно именовать «протокол представления доказательств». Существенной гарантией обеспечения законности и прав граждан может стать вручение лицу, представившему предмет или документ, копии протокола представления доказательств.
Следует сформулировать некоторые правила представления доказательств. Во-первых, они должны быть сконструированы таким образом, чтобы отразить инициативу участника процесса, направленную на пополнение доказательств материалами, соответствующими его законным интересам. Недопустимо оформление этого акта как истребование предметов и документов следователем или судом по их инициативе (ч. 1 ст.70 УПК РФ). Столь же недопустимым мы считаем истребование таких материалов следователем (судом) с последующим оформлением их получения так называемой добровольной выдачей. Чтобы избежать подобных явлений, процессуальная форма представления доказательств обязательно должна включать фиксацию ходатайства о приобщении к делу предмета или документа, представляемого следователю (суду) обвиняемым, потерпевшим или иным участником. При этом, по аналогии с положениями ст. 276 УПК РФ, лицо, представляющее доказательство, должно указать, для установления какого обстоятельства представляется предмет или документ. Во-вторых, они должны обеспечить отражение индивидуальных признаков представляемого объекта с тем, чтобы впоследствии избежать возможных нареканий о подмене объекта или жалоб на необоснованный отказ в его приобщении к делу. В-третьих, они должны учитывать, что признание представленного объекта доказательством – это полномочие следователя (суда). Поэтому, приняв решение об относимости либо неотносимости представленного предмета или документа к делу, следователь выносит постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства и принятии предмета или
ТрудыАкадемииУправленияМВДISSN 2072РОС-С9391СИИИ
Труды Академии управления МВД России. 2011. № 3 (19)
документа либо об отказе в удовлетворении хо- |
8. Лобанов А. Оценка защитником допустимости |
|||
датайства и об их возврате. При выявлении при- |
доказательств // Законность. 1996. № 6. |
|||
знаков вещественного доказательства выносит- |
9. Мухин И.И. Объективная истина и некоторые |
|||
ся постановление (определение) о приобщении |
вопросы оценки судебных доказательств при |
|||
предмета к делу в качестве вещественного дока- |
осуществлении правосудия. Л., 1971. |
|||
10. Нафиев С.Х., Васин А.Л. Европейские стандарты |
||||
зательства (ст. 84 УПК РФ). |
||||
при обеспечении конституционных прав лич- |
||||
|
|
|||
Список литературы |
ности при расследовании преступлений. Ка- |
|||
зань, 1999. |
||||
|
|
|||
1. Конституция Российской Федерации. |
11. Савицкий В.М. Перед судом присяжных: вино- |
|||
вен или не виновен? М., 1995. |
||||
2. Уголовно-процессуальный кодекс Российской |
||||
12. Химичева О.В., Данилова Р.В. Допустимость до- |
||||
Федерации. |
||||
казательств в уголовном процессе. М., 1998. |
||||
3. Об адвокатской деятельности и адвокатуре в |
||||
13. Шейфер С.А. Доказательства и доказывание по |
||||
Российской Федерации: Федеральный закон от |
||||
уголовным делам: проблемы теории и правово- |
||||
31 мая 2002 г. № 63–ФЗ // СПС Гарант. |
||||
го регулирования. Тольятти, 1997. |
||||
4. Белкин А.Р. Теория доказывания в уголовном су- |
||||
14. Якуб М.Л. Проблемы оценки доказательств в |
||||
допроизводстве. М., 2007. |
||||
советском уголовном процессе // Вестник Мо- |
||||
5. Научно-практический комментарий к УПК |
||||
сковского университета. Серия «Право». 1974. |
||||
РФ / под общей ред. В.П. Божьева, В.М. Лебе- |
||||
№ 6. |
||||
дева. М., 2010. |
||||
15. Яруллина Л.А. Действие принципа состязатель- |
||||
6. Бойков А.Д. Концептуальные проблемы проекта |
||||
ности сторон на стадии предварительного рас- |
||||
УПК РФ // Прокурорская и следственная прак- |
||||
следования // Проблемы реализации между- |
||||
тика. 1997. № 2. |
||||
народных стандартов в правоохранительной |
||||
7. Громов Н.А., Гущин А.Н., Луговец Н.В. и др. До- |
||||
системе России. М., 2005. |
||||
казательства, доказывание и использование ре- |
||||
|
|
|||
зультатов оперативно-розыскной деятельности. |
E-mail: rioakmvd-1@yandex.ru |
|||
М., 2006. |
||||
|
|
|||
|
|
|
|
ТРИБУНА МОЛОДОГО УЧЕНОГО
131