544

обыск. Каких-либо следственных действий или оперативно-розыскных мероприятий ими не проводилось42.

При применении рассматриваемого положения примечания 1 к ст. 228 УК РФ нужно учитывать правовые и фактические обстоятельства обнаружения и изъятия наркотических средств: правовую природу действий по обнаружению и изъятию наркотических средств (являлись ли они следственными), их характер (являлись ли они поисковыми), что выступало основным объектом поиска (были ли в качестве такового наркотические средства), место осуществления таких действий (совпадает ли оно с местом изъятия наркотических средств) и их результативность (завершились ли они изъятием наркотических средств).

Законодательное ограничение признания выдачи наркотических средств добровольной сдачей связывается с производством следственных действий, когда при их проведении основным объектом поиска (обнаружения и (или) изъятия) выступали наркотические средства, т. е. с теми ситуациями, при которых следственные действия производились по уголовному делу о незаконном обороте наркотических средств.

Если следственные действия осуществлялись по уголовному делу, не связанному с незаконным оборотом наркотических средств, и, соответственно, основным объектом поиска являлись не наркотические средства, их выдача может считаться добровольной 43. В таких случаях правоохранительные органы не располагают информацией о наличии наркотических средств, а при производстве следственного действия не сосредоточиваются на их поиске. Обнаружение и изъятие является как бы побочным результатом следственного действия44.

Следует согласиться с тем, что только при определенных условиях выдача наркотических средств в рассматриваемых ситуациях может считаться добровольной. То обстоятельство, что следственное действие (в приведенном примере — обыск) производилось по делу, не связанному с незаконным оборотом наркотических средств, и формально наркотические средства не были основным объектом поиска, само по себе не должно превращать выдачу наркотических средств в их добровольную сдачу.

42Обзор надзорной практики по рассмотрению уголовных дел за 9 месяцев 2006 г. (подготовлено Верховным Судом Чувашской Республики). Доступ из справ.- правовой системы«Гарант».

43Российское уголовное право. Особенная часть : учебник для вузов / под ред.

В.С. Комиссарова. СПб., 2008. С. 434.

44Курченко В. Н. Добровольная сдача наркотиков в теории и судебной практике // Российская юстиция. 2003. № 9. С. 63.

41

Например, добровольной сдачей наркотических средств была признана их выдача А. по предложению следователя перед производством обыска по ее месту жительства. Свое решение суд обосновал тем, что обыск в квартире А. не был нацелен на обнаружение наркотических средств. Он производился по делу о покушении на убийство и, как указано в постановлении о производстве обыска, был направлен на обнаружение следов этого преступления. Перед производством обыска А. было предложено добровольно выдать объекты, имеющие значение для данного уголовного дела. О наркотических средствах перед обыском речи не шло. Задержание подозреваемой произошло после обыска45.

Полагаем, признание сдачи наркотических средств будет считаться добровольной, когда их выдача состоялась при производстве обыска по делу, не связанному с незаконным оборотом наркотических средств,

иу лица имелась реальная возможность распорядиться наркотиками иным способом. Если, например, наркотические средства хранились открыто (на виду), и их обнаружение при обыске было очевидным, то выдача не должна признаваться добровольной. Напротив, если наркотические средства хранились скрытно (в специально оборудованном тайнике)

иисходя из этого у виновного лица имелись основания полагать, что при обыске они не будут обнаружены, то их выдачу следует считать добровольной.

На обзорной стадии следователь должен осмотреть все подлежащие обыску объекты (жилые комнаты, подсобные помещения, чердак, подвалы, приусадебный участок, постройки на нем) в целях выяснения объема предстоящей работы, порядка ее осуществления, а также выявить наиболее вероятные места нахождения искомых объектов, в том числе тайников. Нужно уточнить очередность обследования отдельных помещений и участков местности и, при необходимости, дополнительно проинструктировать лиц, производящих обыск, о наиболее целесообразных в этих условиях методах и приемах поиска. Таким образом, в процессе обзорной стадии обыска следователь принимает меры к установлению определенных обстоятельств. Так, по делам о сбыте наркотических средств с использованием интернет-технологий важно обращать внимание на наличие связи между средствами компьютерной техники и каналами электросвязи по схемам: «компьютеркомпьютер», «компьютер-сервер» и др. Установление этих цепочек может влиять на определение или уточнение тактики обыска. Например, при наличии схемы «компьютер-сервер» в первую очередь обыску дол-

45 Определение Верховного Суда РФ от 22 сентября 2006 г. № 13-о06-22. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

42

жен быть подвергнут сервер. Ведь именно он хранит в оперативной памяти большую часть компьютерной информации, а также управляет рабочими станциями локальной сети. Кроме того, целесообразно по согласованию со специалистом отключить на программном или аппаратном уровне локальную сеть от технических устройств, находящихся за периметром обыскиваемой зоны, в целях недопущения уничтожения информации 46.

На детальной стадии обыска изучаются соответствующие части обыскиваемого объекта, ведется непосредственный поиск предметов, имеющих значение по уголовному делу.

Обследование может быть сплошным или выборочным. При сплошном обследуются помещение, все участки и предметы, находящиеся на месте обыска. Следователь передвигается по спирали от периферии к центру или вдоль условных полос, на которые разбивается обыскиваемая территория. Когда есть основания предполагать, что отыскиваемые предметы ввиду своих индивидуальных свойств могут быть спрятаны лишь в определенных местах, проводится выборочное (частичное) обследование таких мест. При выборочном обыске обследуется определенная часть соответствующего объекта.

В зависимости от объема обыскиваемых объектов поиск может быть последовательным (поисковая группа движется от одного объекта к другому; осматриваются все объекты, находящиеся в месте обыска) и выборочным (обследуются места наиболее вероятного нахождения искомых объектов).

Анализ уголовных дел, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных и сильнодействующих веществ, свидетельствует о том, что чаще выбирается сплошной способ поисковых действий как наиболее эффективный.

Так, при производстве обыска в феврале 2015 г. по факту сбыта синтетических наркотических средств через сеть интернет–магазинов «Siblabs», функционировавших в Барнауле, Бердске, Бийске, сотрудниками полиции было изъято 15 сотовых телефонов, 27 SIM-карт, более 100 кг концентрированных синтетических наркотиков, а также автомобили «BMW», «Chevrolet Camaro» и другие объекты. Задержаны организатор группы и 12 ее активных членов47.

46Пропастин С. В. Указ. соч. С. 44–54.

47Козолупенко А. Р. К вопросу о роли специалиста при осмотре мобильного устройства по уголовным делам, связанным с незаконным оборотом наркотиков // Сибирские уголовно-процессуальные и криминалистические чтения. 2016. № 5.

С.57–69.

43

Границы и направление движения в процессе производства обыска следователь выбирает в соответствии с обстановкой, задачами, которые стоят перед ним. Определяя последовательность поиска, если он производится в квартире, следует сначала подвергнуть проверке места общего пользования, чтобы, с одной стороны, не нарушать нормального хода жизни, а с другой — предотвратить попытки уничтожения находящихся там предметов. В этих же целях, при наличии достаточных оснований, в первую очередь следует подвергнуть обыску лиц, находящихся в помещении, чтобы они не попытались во время следственного действия в помещении незаметно уничтожить имеющиеся при них предметы, записи и др. При исследовании местности целесообразно сначала сосредоточить внимание на разного рода постройках и сооружениях, а затем охватить все остальное48.

В ходе детальной стадии обыска следователь вправе:

1)перемещать мебель, вскрывать любые запертые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть;

2)по возможности обследовать объект без нарушения его целостности путем простукивания, прокалывания, прощупывания, сравнения

саналогичными предметами;

3)наблюдать за поведением обыскиваемого и членов его семьи в целях обнаружения признаков волнения, позволяющих сделать вывод о месте сокрытия искомых объектов;

4)предъявлять понятым, обыскиваемому и другим лицам, присутствующим при обыске, обнаруженные в ходе следственного действия предметы, документы и ценности, обращая внимание понятых на индивидуальные особенности этих объектов и место их обнаружения;

5)в любом случае изымать предметы и документы, изъятые из обо-

рота;

6)осматривать все изымаемые объекты на месте обыска, описывать их в протоколе, упаковывать и опечатывать, удостоверяя подписями участников обыска 49.

Одно из главных методических правил проведения обыска заключается в минимизации ущерба, который может наноситься помещениям и зданиям. Вместе с тем нанесение обоснованного ущерба при проведении ОРМ и следственных действий в отдельных случаях может

48Малышкин П. В. Особенности тактики производства обыска при расследовании преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ // Мир науки и образования. 2015. № 3. С. 9.

49Криминалистика : учебник / Д. Н. Балашов, Н. М. Балашов, С. В. Маликов.

С.275–276.

44

быть необходимым 50. Кроме того, «правоприменитель должен руководствоваться не только этическими положениями, которые получили отражение в законе (т. е. следовать закону), но и соблюдать общие нравственные требования» 51.

В большинстве случаев рассматриваемые преступления совершаются в соучастии, поэтому могут быть оставлены следы, свидетельствующие об их групповом характере. Так, о наличии соучастников в преступлениях указанного вида могут говорить крупные партии наркотических средств или психотропных веществ, большие размеры площадей, засеянных наркотикосодержащими растениями, образ жизни подозреваемых, не соответствующий реальным доходам, употребление наркотиков в количествах, которые не могут быть обеспечены средствами, зарабатываемыми законным путем, изготовление наркотических средств или психотропных веществ лицами, которые их не употребляют.

Следы наркотических средств или психотропных веществ должны подразделяться на группы, исходя из целей расследования и выдвинутых версий произошедшего преступления: 1) следы употребления наркотических средств в рамках расследования приобретения или хранения наркотиков; 2) следы перевозки или пересылки наркотических средств; 3) следы изготовления, переработки или производства наркотиков; 4) следы хищения, вымогательства или контрабанды наркотических средств; 5) следы культивирования наркотических средств, т. е. следы наркотикосодержащих растений; 6) следы организации либо содержания притонов или систематического предоставления помещений для потребления; 7) следы незаконной выдачи либо подделки рецептов или иных документов, дающих право на получение наркотических средств или психотропных веществ52.

Если существует угроза безопасности посторонних лиц, то в соответствии с УПК РФ можно производить осмотр и обыск без понятых, но с обязательной фиксацией на видеокамеру.

50Зоиров С. Д. Расследование преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств: некоторые особенности организации и проведения обыска // Мир политики и социологии. 2012. № 8. С. 128.

51Князьков А. С. Вопросы поисково-познавательной деятельности следователя в контексте нравственных основ предварительного расследования // Уголовноисполнительная система: педагогика, психология и право : мат-лы всерос. науч.-практ. конф., 15–16 апреля 2015 г. Томск, 2015. С. 152.

52Бирюков А. П. Тактика первоначальных следственных действий в расследовании преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств // Таврический научный обозреватель. 2016. № 10. С. 46–51.

45

При осмотре и обыске никому не разрешается удаляться в туалет или покидать квартиру без личного обыска, включая детей или престарелых лиц.

В ходе осмотров и обысков по делам о наркотиках чаще всего изымается большое количество различных предметов (бывает, что после обыска или осмотра количество пакетов с изъятыми предметами составляет 10–20 шт.). До начала изъятия рекомендуется составить схему помещения, на которой одновременно с изъятием наносить место обнаружения и помечать, что именно изъято53.

желательно выбрать или оборудовать одно рабочее место, куда поочередно перемещать изъятое, упаковывание всех предметов начинать после их описания в протоколе и только в присутствии понятых. Необходимо до начала упаковки исключить доступ к рабочему месту, в том числе и сотрудникам, чтобы исключить заявления о том, что в период отсутствия понятых были внесены изменения в изъятые предметы. Отдельный сотрудник должен охранять рабочее место, находясь на определенном расстоянии от него, и это видят понятые. Руководитель группы может специально проинструктировать данного сотрудника, чтобы это слышали понятые.

Как указывалось выше, если при проведении осмотров или обысков предполагается изъятие крупной партии наркотиков, то следует заранее предусмотреть наличие специального транспортного средства для их перевозки и специальных мест хранения после изъятия.

Часто наркотические средства или психотропные вещества прячут в специально оборудованных тайниках, что создает большие трудности при их поиске. В этом случае при производстве обыска нужно знать основные приемы сокрытия и маскировки наркотических средств или психотропных веществ, а также внимательно следить за реакцией на поисковые действия лиц, у которых производится обыск. В процессе поиска спрятанных предметов заинтересованные лица обычно внимательно следят за всеми действиями следователя; их отношение к этим действиям, настроение, выражение лица не может не меняться в зависимости от того, приближается следователь к месту, где спрятано искомое, или отдаляется от него, попал ли в его поле зрения искомый предмет, и т. д. Поэтому целесообразно поручить кому-нибудь из участников обыска внимательно следить за поведением, настроением и другими реакциями обыскиваемого. Вовлеченные в диалог со следователем и будучи опрошенными о расположении помещения, надворных построек, их назначении и так далее,

53 Безруких Е. С. Расследование преступлений в сфере незаконного оборота наркотиков : науч.-практ. пособие. Калининград, 2003. 64 с.

46

заинтересованные лица стараются умолчать или упомянуть бегло именно о тех местах, где устроен тайник. Обыскиваемые иногда стараются отвлечь следователя от поиска ироническими замечаниями, подсказкой «ищите еще вон там», пытаются вывести следователя из равновесия, вызвать его на конфликт. Нужно иметь в виду, что если обыск производится у того, у кого действительно нет искомого, то обыскиваемый, конечно, может серьезно переживать неприятную процедуру и чувствовать себя травмированным психологически, но реагировать на это нарочитой бравадой он не будет. Дерзость обычно свидетельствует о том, что в адресате не ошиблись, следовательно, нужно упорно искать, не поддаваясь на провокации.

Одним из механизмов изъятия электронных носителей информации является возможность копирования определенных сведений, содержащихся на накопителях, обнаруженных в обыскиваемых помещениях, жилищах, ручной клади.

Анализ норм, посвященных изъятию, позволил выделить следующие формы возможного копирования:

1)обеспечительная копия — изготавливается специалистом по ходатайству владельца носителя информации для недопущения нарушений должного функционирования юридического лица, предпринимательской деятельности физического лица. Такая форма копии переносится на электронный носитель, который предоставляется ходатайствующей стороной. Если какая-то информация представляет криминалистическую значимость для расследования, а доступ к ней может повлечь определенные меры противодействия со стороны владельца электронного носителя, передавать эту копию тактически нецелесообразно;

2)протокольная копия — делается специалистом в ходе проведении обыска (выемки) в целях получения доказательственной информации из электронного носителя, который в силу крупных габаритов или исключительной важности для ведения правомерной хозяйствующей деятельности организации не подлежит изъятию. Полагаем, что такими носителями могут стать серверы крупных компаний.

В данном случае весь процесс копирования происходит в присутствии понятых, которым по мере надобности специалист поясняет цель производимых манипуляций, а также их результаты. По завершении копирования электронный носитель, на который была перенесена информация, упаковывается и опечатывается. В соответствии с п. 5 ч. 2 ст. 81 УПК РФ электронные носители должны храниться в условиях, исключающих возможность ознакомления посторонних лиц с содержащейся на них информацией и обеспечивающих их сохранность и защиту указанной информации.

Всвязи с этим при упаковывании электронного носителя следует обратить

47

внимание на материал упаковки, который должен исключить возможность дистанционного считывания информации посредством удаленного доступа (синхронизации) устройствпередатчиков.

Копирование с изымаемых электронных носителей информации — это часть обыска, выемки, а не самостоятельное процессуальное действие. Причем копирование в ходе производства обыска с изымаемых электронных носителей информации на другой электронный носитель информации вправе осуществить только специалист, к тому же это может быть реализовано по ходатайству законного владельца изымаемых электронных носителей информации или обладателя содержащихся на них сведений54.

Например, по одному из уголовных дел из памяти телевизора путем перекачивания c применением программно-аппаратного комплекса «UFED» (далее — ПАК «UFED») специалистом была изъята информация с фотографиями о местах закладок наркотических средств, а также о личных данных розничных закладчиков. В ходе изъятия при помощи подавителя сигнала «5XL» были отключены все электронные устройства от сети Интернет, далее специалист подключил к USB-входу телевизора ПАК «UFED» и при помощи программы безопасно изъял информацию, содержащуюся в памяти телевизора «Samsung». Далее в ходе обыска с использованием «ПАК UFED» информация переносится на зарегистрированный флеш-накопитель, который оборачивают фольгированной бумагой, помещают в бумажный конверт с сопроводительной надписью, заверенной подписью участвующих лиц, скрепляют печатью «Для пакетов №…». В спальной комнате из персонального компьютера путем отсоединения от шлейфа питания и шлейфа передачи данных был изъят жесткий диск марки «HGST Travelstar Z5R500 HTS545050A7 E680» в корпусе серого цвета, упакован тем же способом, что

ифлеш-накопитель55.

Впроцессе обыска ситуация может осложниться наличием определенной зашифрованной информации на обнаруженном электронном устройстве либо возникнет риск потери части сведений в случае копирования информации. В такой ситуации принимаются меры по изъятию устройства целиком. Изучение литературы показывает неоднозначность взглядов на возможные правовые механизмы изъятия таких сведений. Например, одни авторы указывают на необходимость получения судебного решения в случае производства следственных действий, в ходе которых осматрива-

54Васюков В. Ф., Булыжкин А. В. Изъятие электронных носителей информации при расследовании преступлений: нерешенные проблемы правового регулирования

иправоприменения // Российский следователь. 2016. № 6. С. 3–8.

55Архив Кузнецкого районного суда Пензенской области за 2015 г. Уголовное дело № 1–79/15.

48

ется информация, содержащаяся в мобильных устройствах связи56. Другие, основываясь на выводах о том, что Конституцией РФ охраняется тайна содержания телефонных переговоров, а не внешняя информация о входящих

иисходящих сигналах, высказывают мнение о конкретных случаях такой необходимости (изъятие переписки SMS, MMS, в социальных сетях, по электронной почте, в чатах и т. д.)57.

По мнению Н. А. Архиповой, получение сведений о содержании электронных сообщений возможно при помощи процедуры, предусмотренной ст. 186.1 УПК РФ, т. е. по судебному решению58.

Ряд авторов59 справедливо апеллируют к позиции Конституционного суда РФ, который выразил свое мнение по жалобе Н. А. Тарасова, указав на то, что в ходе следственного осмотра ограничение прав и свобод личности не может рассматриваться как нарушение прав подозреваемых

иобвиняемых в совершении преступления, если происходит извлечение из памяти мобильного телефона SMS-cообщений60.

Приведенные варианты воплощения правовых механизмов свидетельствуют о необходимости проведения отдельного исследования этой проблемы61.

Полагаем, что следователю нужно руководствоваться тем, что правоотношения, регулируемые федеральными законами, касаются только принципов сохранения в тайне данных, которые были доверены гражданином определенной организации либо должностному лицу. Иначе говоря, информация, выбывавшая из круга ответственности данной организации или долж-

56Васюков В. Ф., Булыжкин А. В. Некоторые особенности осмотра средств сотовой связи при расследовании уголовных дел // Российский следователь. 2014. № 2. С. 2–4.

57Багмет А. М., Скобелкин С. Ю. Получение информации, содержащейся в средствах мобильной связи, с применением универсального устройства извлечения судебной информации (UFED) : метод. рекомендации. М., 2013. С. 31.

58Архипова Н. А. Об использовании SMS-сообщений в ходе раскрытия и расследования преступлений // Вестник Санкт-Петербургского университета МВД России. 2010. № 4. С. 52–57.

59Земцова С. И. Участие специалиста при осмотре сотового телефона по преступлениям, связанным с незаконным оборотом синтетических психоактивных веществ, совершаемых с использованием интернет-магазинов // Современное право. 2016. № 1. С. 135–141.

60Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 8 апреля 2010 г. № 433-0-0 «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Тарасова Николая Алексеевича на нарушение его конституционных прав частью первой статьи 176 и частью первой статьи 285 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации». Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

61Васюков В. Ф. Некоторые особенности изъятия электронных носителей информации при производстве обыска и выемки по уголовному делу // Библиотека криминалиста. 2016. № 2. С. 35–42.

49

ностного лица путем фиксации ее в памяти телефона, как таковая уже не подлежит защите с помощью судебного контроля.

При задержании лиц, совершивших преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, производится личный обыск задержанного и изъятие наркотических средств или психотропных веществ. Однако у практических работников имеются представления о личном обыске как о каком-то второстепенном средстве собирания доказательств. Например, обыск в одежде и личной клади человека отдельно выделили менее половины опрошенных нами респондентовследователей.

Личный обыск лица на месте задержания заключается «в прощупывании тела и одежды по всей поверхности»62. При этом головной убор (шапка, кепи, шляпка, шаль и т. п.), а также обувь, снятая с ног, подвергаются детальному изучению. Проверяются все карманы одежды, которые выворачиваются, а их содержимое осматривается отдельно63.

Обследование проводят один раз сверху вниз, а затем эту же процедуру повторяют, но уже снизу вверх. Все обнаруженные при личном обыске объекты, имеющие отношение к незаконному обороту наркотиков, а также холодное и огнестрельное оружие, взрывные устройства, средства взрывания, взрывчатые, ядовитые и сильнодействующие вещества сразу же изымаются.

Повторный либо дополнительный личный обыск, сопровождающийся, как правило, обнажением тела обыскиваемого лица, проводится в служебном помещении, куда доставляется задержанный. После проведения личного обыска задержанного целесообразно обследовать это помещение и транспортное средство, в котором он доставлялся. На практике нередки случаи, когда указанные лица избавляются от материальных улик именно в этих помещениях или транспортных средствах.

В правоприменительной деятельности встречаются случаи, когда лицо, у которого проводится обыск, иные лица, находящиеся в обыскиваемых помещениях, на участке местности, в транспортном средстве, уже после проведения их личного обыска, осуществляемого, как правило, на подготовительной или обзорной стадиях обыска основного объекта (помещения, участка местности, транспортного средства) успевают проглотить или спрятать в одежде, обуви, головных уборах, париках, на теле наркотики и иные предметы, документы, имеющие отношение к со-

62Шурухнов Н. Г. Криминалистика : учеб. пособие. М., 2002. С. 321.

63Есина О. А. Особенности расследования преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств : автореф. дис. … канд. юрид. наук. Уфа, 2004. С. 18.

50