544

4) применение магнитных искателей, ультрафиолетовых осветителей, инфракрасных преобразователей и других подобных приборов для обследования компьютерной техники согласовывается со специалистом во избежание разрушения электронных носителей информации и интегральных микросхем памяти, а также повреждения информации.

Подготовка технических средств для проведения обыска по делам о незаконном обороте наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов имеет свою специфику. Отмечается, что существенным недостатком в организации производства обыска является тот факт, что для отыскания предметов и документов, скрываемых от следствия, практически не используется специальная техника, а между тем надлежащее оснащение обыскивающего научно-техническими средствами выступает важным элементом его подготовки и проведения. Кроме того, не всегда применяются вспомогательные средства фиксации процесса и результатов обыска (фотосъемка, видеозапись)26.

Стоит отметить, что на предварительном этапе подготовку технических средств, программного обеспечения и упаковочного материала следует осуществлять очень тщательно. В технических средствах должны быть заряжены аккумуляторы и установлено программное обеспечение, посредством которого во время обыска поисковые действия будут произведены результативно. Упаковочный материал необходимо подготовить в достаточном количестве и надлежащего качества, которое должно соответствовать требованиям сохранения свойств и функций изымаемых объектов. Например, мобильные устройства нужно помещать в клетку Фарадея, но за неимением ее можно упаковать в обычную пищевую фольгу. До упаковывания устройство должно быть поставлено на авиарежим. Если при проведении обыска предполагается изъятие крупной партии наркотиков, то следует заранее предусмотреть наличие специального транспортного средства для перевозки и определить место для их хранения.

При обыске по рассматриваемой категории дел нас интересует наличие у обыскиваемого не только наркотиков и психотропных веществ, но электронных средств связи, посредством которых он приобретал или сбывал указанные вещества, электронных носителей, содержащих информацию о незаконных действиях фигуранта, представляющую интерес для дальнейшего расследования. После обнаружения таких устройств необходимо провести их осмотр с участием специалиста в целях предот-

26 Картохина О. А. Особенности производства обыска жилища при расследовании преступлений // Вестник Санкт-Петербургского университета МВД России. 2007. № 1. С. 75–78.

31

вращения возможной утери вещественных доказательств, связанных с незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ

иих аналогов. Помимо традиционного оборудования, используемого при проведении обыска (следственный чемодан, осветительные и измерительные приборы, щупы, зеркало для осмотра труднодоступных мест, фотоаппарат, видеокамера и др.), целесообразно иметь переносной компьютер с USB-проводом, картридером и программами просмотра распространенных форматов файлов (doc, docx, pdf, djvu и т. д.), а также программы подбора паролей для различных типов файлов (например, Advanced Archive Password Recovery).

Контакты, СМС-сообщения и файлы в памяти телефона должны быть сохранены специалистом на внешних носителях с помощью соответствующего аппаратного и программного обеспечения. Для этого может быть использована программа «Мобильный Криминалист» или программно-аппаратный комплекс «UFED». Достоинством последнего считаются более широкие возможности использования, позволяющие производить полное извлечение таких данных, как телефонная книга, текстовые сообщения, фотографии, видеоизображения, журналы звонков (исходящих, входящих, пропущенных), звуковые файлы, идентификационные данные телефона и т. д.

Анализ судебно-следственной практики и законодательства позволяет утверждать, что для изучения информационного содержимого средств мобильной связи с использованием криминалистической техники («UFED», «Мобильный Криминалист», «ХRY», «МОВILedit») судебного решения не требуется.

Последнее утверждение, несмотря на кажущуюся спорность, основано на конкретном прецеденте — жалобе Т. на нарушение его конституционных прав (ч. 1 ст. 176 и ч. 1 ст. 285 УПК РФ). По мнению заявителя, органы предварительного следствия без вынесения соответствующего судебного решения произвели осмотр мобильного телефона, изъятого у него при заключении под стражу (Т. являлся подозреваемым в совершении преступления), а впоследствии при исследовании в судебном заседании протоколов следственных действий судом были оглашены сведения, содержащиеся в памяти мобильного телефона, что привело к ограничению его прав на тайну телефонных переговоров, на неприкосновенность частной жизни

ина судебную защиту, гарантированных ч. 2 ст. 23, ч. 1 ст. 24, ч. 1 ст. 46 Конституции РФ. На жалобу Т. Конституционный Суд РФ ответил отказом, так как не усмотрел нарушений его конституционных прав27.

27 Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 8 апреля 2010 г. № 433-О-О. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

32

Компьютер также выступает одним из средств совершения преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных и сильнодействующих веществ. При совершении указанных преступлений с использованием информационнотелекоммуникационных сетей компьютер служит важным источником получения доказательственной информации. Так, в процессе ее изучения могут быть обнаружены как материальные следы (следы пальцев рук, микрообъекты и т. д.), так и виртуальные (посещение сайтов с рекламой наркотиков, архив переписки пользователя, управление счетами электронных платежных систем и т. д.), способствующие формированию полноценной доказательственной базы и изобличающие не только пользователя, но и иных лиц, причастных к совершению преступления: курьеров, менеджеров по региону, кассиров, организаторов преступных групп.

Иллюстративным является следующий пример из судебноследственной практики города Норильска.

При производстве обыска в квартире Ш., выполнявшей функции «кладовщика-хранителя» в организованной преступной группе, были изъяты системный блок, монитор «PHILIPS», ноутбук «ASUS». При следственном осмотре системного блока, произведенном с участием специалиста, на диске «С» была обнаружена папка «Ozon77777» с файлами, содержащими текстовые записи, представляющие переписку абонентов «Ozon77777», «Ellektra911» за период с 19 октября 2013 г. по 14 декабря 2013 г. В ходе расследования было установлено, что под логином «Ellektra911» выступала сама Ш. Логин «Ozon77777» принадлежал лицу, осуществлявшему в организованной преступной группе функции оператора. В результате изучения переписки было установлено, что «оператор» передавал Ш. партии наркотических средств для дальнейшего сбыта, давал указания о производстве «закладок» с наркотиками, инструктировал ее о правилах безопасного осуществления преступной деятельности, а также о требованиях к отчетности о количестве приготовленных «закладок» и массе реализуемых наркотиков. В свою очередь Ш. сообщала «оператору» адреса и места нахождения приготовленных ею «закладок»

снаркотиками, номера своих QIWI-кошельков для получения денежного вознаграждения за произведенную работу по сбыту наркотиков. На ноутбуке «ASUS» также была обнаружена переписка с использованием программы «Brosix» между «Ellektra911» и «Иван Иванов», а впоследствии

с«Ozon77777», содержащая задания по реализации наркотиков28.

28 Архив Норильского городского суда Красноярского края за 2014 г. Уголовное дело № 23224271.

33

Представленный и множество других примеров судебно-следствен- ной практики свидетельствуют о том, что персональный компьютер служит важным источником криминалистически значимой информации, которую можно получить при производстве обыска.

Составление плана по проведению конкретного обыска является заключительной частью его подготовки, без которой невозможна качественная реализация намеченного. Такой план позволит в систематизированном виде определить все вспомогательные мероприятия по обеспечению следственного действия, что в итоге положительно повлияет на результат.

Вплане, составленном до выезда на место обыска, указывают:

1)объект, подлежащий обыску, его местонахождение;

2)время и порядок проведения обыска, предметы, которые предполагается изъять по данному делу;

3)обязанности участников следственно-оперативной группы;

4)способ проникновения в обыскиваемое помещение и меры, предупреждающие вооруженное сопротивление;

5)тактические приемы, которые целесообразно применить при обыске;

6)специалистов, которых следует пригласить;

7)технические средства (средства поиска, фиксации и упаковки изымаемых объектов);

8)способ связи и транспортные средства;

9)меры по охране места обыска;

10)меры, исключающие связь обыскиваемого с иными лицами;

11)способы легализации данных ОРД, используемых в ходе обыска;

12)предполагаемые действия участников при осложнении обста-

новки;

13)меры по предотвращению возможного сокрытия или повреждения искомых объектов.

Подводя итог рассмотренным в параграфе вопросам, полагаем возможным отметить следующее:

1. Прежде чем проводить обыск, следователь должен собрать и проанализировать данные об искомых объектах, которые имеют значение для расследуемого дела (наименование, количество, индивидуальные признаки и др.), информацию о личности обыскиваемого, его родственников и близких (образование, профессия, семейное положение, привычки, образ жизни, психологические особенности и др.), сведения о месте вероятного сокрытия искомых объектов.

2. Следователь обязан подготовить постановление о производстве обыска и получить согласие на него у судьи. Если же обыск будет осу-

34

ществляться в ночное время, то нужно составить постановление о производстве обыска в случаях, не терпящих отлагательств, и в течение 24 часов направить материалы судье о законном производстве обыска.

3.Следователь или оперуполномоченный по поручению следователя должен определить время проведения обыска. Более удачным считается утро, когда обыскиваемый, скорее всего, находится дома. Производство обыска в ночное время допускается только в случаях, не терпящих отлагательств. Однако, как показывает практика, проведение обыска и после

18.00может оказаться результативным.

4.В ходе подготовки к проведению обыска следователю нужно определить круг участников, подготовить необходимые поисковые и технические средства фиксации хода и результатов поисков, а также составить план мероприятия.

Таким образом, подготовка к производству обыска осуществляется следователем с учетом характера и действий преступников и лиц, способствующих сокрытию предметов и объектов обыска, которые могут иметь значение для расследования уголовного дела. При этом важным элементом для получения значимой оперативной информации выступает тесное взаимодействие следователя с органом дознания.

§ 2. Организационно-тактическая деятельность следователя на рабочем и заключительном этапе производства обыска по делам о незаконном обороте наркотических средств

и психотропных веществ или их аналогов

Рабочий и заключительный этапы характеризуются комплексом тактических приемов, призванных обеспечить успех обыска 29. На рабочем этапе реализуются цели и задачи следственного действия, применяются выбранные тактические приемы, непосредственно отыскиваются и изымаются важные объекты. На заключительном этапе особое внимание следует уделять надлежащему оформлению протокола обыска, который служит основным средством фиксации хода и результатов следственного действия.

Рабочий этап обыска разделяется на отдельные стадии: предварительную, обзорную и детальную30.

На предварительной стадии проводятся мероприятия, направленные на создание условий для эффективного производства обыска.

29Антипов В. П. Тактика обыска и выемки. М., 1991. С. 80.

30Криминалистика : учебник / Д. Н. Балашов, Н. М. Балашов, С. В. Маликов. 3-e изд., доп. и перераб. М., 2014. С. 274.

35

По прибытии на место обыска следователь выполняет описанные ниже действия:

1. Обеспечивает внезапное, быстрое и беспрепятственное проникновение участников следственного действия на обыскиваемый объект. По тактическим соображениям всегда нужно максимально полно использовать эффект внезапности обыска. Для этого оперативная группа должна прибывать к месту обыска по возможности незаметно для лица, у которого он будет производиться. В случае необходимости следователь выставляет посты перекрытия возможных путей подходов к месту проведения данного следственного действия и отходов от него. Подходить к объекту обыска следует всей группой, включая понятых. Если следователь располагает информацией о том, что обыскиваемый вооружен или может оказать сопротивление, сначала необходимо силами оперативного состава осуществить мероприятия по устранению такой опасности и лишь затем приглашать участников действия к месту его проведения.

Чтобы обеспечить беспрепятственное проникновение на место обыска, иногда может потребоваться разработка соответствующей легенды и ее реализация, для того чтобы лица, находящиеся в помещении, открыли входную дверь. Заметим, что насильственное, силовое проникновение на объект должно применяться при отсутствии других реальных возможностей. Существует немало способов сделать это не применяя физического воздействия. Один из них известен как проникновение «на плечах обыскиваемого», когда обыск производится сразу после допроса подозреваемого (обвиняемого) по месту ведения следствия с последующим выездом на место обыска

сдопрошенным, который сам впускает оперативно-следственную группу в свое служебное, жилое, иное помещение. В случае задержания подозреваемого участники обыска могут воспользоваться ключами от квартиры (иного объекта), изъятыми у него, при условии обеспечения самого факта обыска в присутствии взрослого, психически здорового члена семьи задержанного или иного лица, имеющего непосредственное отношение по жизни или по работе к объекту обыска. Результативным может оказаться и другой способ проникновения на объект. Например, оперативным путем устанавливается, в какое время лицо, на квартире, в доме, ином объекте которого намечен обыск, должно прибыть туда или выйти (на лестничную площадку) из помещения. В этот момент организуется контакт с гражданином, а затем вместе

сним и с его помощью осуществляется проникновение в помещение.

Как отмечают большинство исследователей, присутствие лица есть важная гарантия интересов обыскиваемого, это условие обеспечивает достоверность результатов проведения следственного действия, явля-

36

ясь гарантией законности обыска 31. Но обеспечить присутствие лица при проведении обыска не всегда представляется возможным, а нарушение этого требования может повлечь признание доказательства недопустимым. Так, судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Удмуртской Республики признала незаконным проведение обыска в жилом помещении, так как обыск был проведен без участия собственницы жилья и членов ее семьи. При этом органы предварительного следствия располагали достоверными данными, что женщина находилась в том же городе, в принадлежащем ей торговом доме «Лилия», где также проводился обыск 32.

Однако в практической деятельности возникают ситуации, когда обыск следует проводить, но возникают процессуальные сложности с присутствием соответствующих лиц при осуществлении рассматриваемого следственного действия, в особенности, когда речь идет о внезапности его проведения.

В научных трудах, посвященных рассматриваемой проблеме, встречаются различные точки зрения. Например, А. Г. Филиппов к обязательным участникам обыска относит в том числе обыскиваемого или взрослых членов его семьи и подчеркивает, что отсутствие этих лиц при производстве обыска недопустимо33. А. В. Победкин считает, что в случае невозможности выполнить требования ч. 11 ст. 182 УПК РФ достаточно обеспечить присутствие представителя жилищно-эксплуатационной организации34. Аналогичного мнения придерживаются А. В. Смирнов, К. Б. Калиновский, О. А. Луценко, С. А. Шейфер. Однако кроме представителя жилищно-эксплуатационной организации авторы также на-

31См., напр.: Безлепкин Б. Т. Краткое пособие для следователя и дознавателя. М., 2011. С. 131 ; Шейфер С. А. Следственные действия. Основания, процессуальный порядок и доказательственное значение. Самара, 2004. С. 90.

32Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Удмуртской Республики от 24 августа 2010 г. по кассационному представлению заместителя прокурора Ленинского района г. Ижевска Удмуртской Республики

П.И. Колеватова на постановление Ленинского районного суда г. Ижевска Удмуртской Республики от 11 июня 2010 г. URL: https://rospravosudie.com/court-verxovnyj- sud-udmurtskoj-respubliki-udmurtskaya-re-spublika-s/act-103848872/ (дата обращения: 12.02.2019).

33Филиппов А. Г. Глава 20. Тактика обыска и выемки // Криминалистика. Углубленный курс : учебник / под общ. ред. А. Г. Филиппова. М., 2012. С. 313.

34Победкин А. В. Глава 13. Следственные действия // Уголовно-процессуальное право (уголовный процесс) : учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция» / под ред. А. В. Ендольцевой, О. В. Химичевой, Е. Н. Клещиной. М., 2014. С. 363.

37

стаивают на присутствии представителя местного самоуправления (сельской или поселковой администрации)35. На наш взгляд, невозможность участия лица должна быть подтверждена материалами уголовного дела и мотивированно отражена в протоколе. Кроме того, мы согласны с точкой зрения В. В. Кальницкого, который считает, что ч. 11 ст. 182 УПК РФ, предусматривающая обязательное участие обыскиваемого, является неэффективной, поскольку фактически ставит производство обыска в зависимость от лиц, не заинтересованных в его проведении36.

Полагаем, что для лица, проводящего обыск, важной гарантией законности будет получение судебного решения, в котором нужно указать, что обыск в жилище возможен без участия проживающего в нем лица. В связи с этим следователь должен заранее предусмотреть сложившуюся ситуацию и обоснованно изложить ее в своем ходатайстве перед судом, а факт невозможности обеспечить участие обыскиваемого или взрослых членов его семьи необходимо зафиксировать в протоколе. Н. Н. Загвоздкин указывает на возможность данных действий по аналогии с ч. 6 ст. 177 УПК РФ: «Осмотр помещения организации производится в присутствии представителя администрации соответствующей организации. В случае невозможности обеспечить его участие в осмотре об этом делается запись в протоколе»37.

Однако в настоящее время с силу несовершенства законодательства, соблюдая положения закона, вопреки неотложности следственного действия следователи вынуждены терять время на ожидание прибытия к месту обыска родственников лица, которому принадлежит помещение.

Нельзя не отметить, что в современной судебно-следственной практике имеются отдельные случаи привлечения работников жилищноэксплуатационной организации к участию в проведении обыска. Так, судебная коллегия по уголовным делам Ростовского областного суда согласилась с постановлением Новочеркасского городского суда, которым оставлена без удовлетворения жалоба заявителя о признании незаконным проведение обыска в квартире. В ходе проверки жалобы было

35См., напр.: Смирнов А. В., Калиновский К. Б. Уголовный процесс : учебник для вузов. 2-е изд. / под общ. ред. А .В. Смирнова. СПб., 2005. С. 403 ; Луценко О. А. Обыск

ивыемка. Процессуальный порядок, тактика и доказательственное значение. Ростов н/Д, 2005. С. 43 ; Шейфер С. А. Указ. соч. С. 90–91.

36Кальницкий В. В. Следственные действия : учеб. пособие. 2-е изд., перераб.

идоп. Омск, 2003. С. 27.

37Загвоздкин Н. Н. Теория и практика расследования преступлений в сфере налогообложения : науч.-практ. пособие. Хабаровск, 2011. С. 91.

38

установлено, что следственные органы не могли в срочном порядке обеспечить доставку родственников к месту обыска, поэтому следственное действие было проведено без них, но с приглашением понятых и в присутствии работника жилищно-эксплуатационного управления38.

Следует отметить, что более 93% опрошенных сотрудников ОВД, часто выносивших постановления и участвовавших в производстве обысков, выбрали вариант привлечения к участию в данном следственном действии при отсутствии собственника или владельца жилища представителей местной администрации, управляющей организации. Похожие рекомендации высказывались в исследовании

И.Л. Беднякова 39.

2.При входе на обыскиваемый объект следователь представляется, показывает свое служебное удостоверение, выясняет личность присутствующих, информирует о цели своего прибытия, предъявляет под расписку обыскиваемому или совершеннолетнему члену его семьи постановление о производстве обыска либо судебное решение, разрешающее его производство. При необходимости следователь указывает участникам обыска, где они должны находиться, запрещает им покидать помещение, а также общаться друг с другом до окончания следственного действия, определяет, кто и как будет отвечать на телефонные звонки.

3.Затем следователь представляет понятых, специалиста и других участников обыска, разъясняет участникам их права, ответственность, порядок производства следственного действия и уведомляет их о применении технических средств. Кроме того, понятым и специалисту разъясняются их права, обязанности и ответственность, предусмотренные ст. ст. 58 и 60 УПК РФ. В соответствии со ст. 161 УПК РФ участники обыска предупреждаются о недопустимости разглашения без соответствующего разрешения сведений, которые станут им известны в ходе данного следственного действия.

4.До начала обыска следователь предлагает лицу, у которого производится обыск, добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, имеющие значение для уголовного дела. Если искомые

38Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда по кассационной жалобе заявителя на постановление Новочеркасского городского суда о признании незаконным проведение обыска в квартире. URL: https://rospravosudie.com/court-rostovskij-oblastnoj-sud-rostovskaya-oblast-s/act- 105305024/ (дата обращения: 12.02.2019).

39Бедняков И. Л. Обыск: проблемы эффективности и доказательственного значения : автореф. дис. … канд. юрид. наук. Самара, 2009. С. 8.

39

объекты выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить обыск. Если разыскиваемые предметы не предъявлены добровольно или есть основания полагать, что они выданы неполностью, следователь продолжает проведение обыска.

На основании примечания 1 к ст. 228 УК РФ не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств их изъятие при производстве следственных действий. Пленум Верховного Суда РФ толкует данное положение следующим образом: «...при проведении следственных действий по обнаружению и изъятию наркотических средств выдача таких средств по предложению должностного лица, осуществляющего указанные действия, не может являться основанием для применения примечания 1 к ст. 228 УК РФ»40.

Указанное положение Уголовного закона в следственной и судебной практике вызывает некоторые вопросы. Наблюдается отсутствие единого подхода к правовой оценке действий лиц, выдавших наркотические средства из места, находящегося за границей обыска или после его окончания, когда правоохранительным органам не удалось самостоятельно обнаружить наркотические средства. Отмечается, что имеются отдельные факты, когда ввиду неверного толкования названного положения следственные органы и суды расширяют его пределы — распространяют действие на случаи изъятия наркотических средств при производстве следственных действий по делам, не связанным с незаконным оборотом наркотических средств, при производстве не следственных действий, а ОРМ или при посещении сотрудниками полиции места жительства заподозренного 41.

Новочебоксарский городской суд, основываясь на положениях примечания 1 ст. 228 УК РФ, не признал добровольной сдачей наркотических средств действия К. по их выдаче во время посещения его квартиры сотрудниками полиции. Верховный Суд Чувашской Республики, не соглашаясь с таким решением, отметил, что у К. имелась реальная возможность распорядиться наркотическим средством по своему усмотрению. У него была возможность не выдавать наркотическое средство, так как сотрудников полиции в свою квартиру К. впустил добровольно, поскольку они не имели оснований вторгаться в его жилище или производить

40О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами : постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 г.

№14. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

41Токманцев Д. В. Добровольность сдачи наркотических средств при производстве следственных действий // Уголовное право. 2017. № 3. С. 84–91.

40