322

женщины является чем-то пошлым, скорее наоборот это выдающийся образец живописи и пример женской красоты, и напротив, ни для кого не секрет, что фотографии многих звезд российского шоу-бизнеса, сделанные журналистами в «неловкий» момент и размещенные затем на страницах «желтой прессы» или глянцевых журналов, при определенных обстоятельствах вполне можно признавать порнографическими. Поэтому довольно часто так происходит, что между искусством, эротикой и порнографией пролегает очень тонкая грань, которая во многом носит оценочный характер и зависит от субъекта, их интерпретирующего, хотя, естественно, эти понятия должны иметь строго очерченные и желательно законодательные границы1.

Сегодня как никогда это особенно актуально, так как во многом такая двусмысленность создает благоприятную почву для размывания нравственных устоев современного российского общества, которые складывались на протяжении многих веков, и как следствие – для совершения преступлений против общественной нравственности, что не может, конечно, не вызывать закономерную тревогу и опасения2.

К сожалению, нельзя не отметить складывающуюся сейчас неблагоприятную ситуацию о том, что все больше негативных элементов, «подтачивающих» в той или иной степени общественную нравственность в области сексуальных отношений проникает в повседневную жизнь. Так, например, в 2018 году большой резонанс среди пользователей в сети Интернет вызвала игра, выпущенная, в том числе, для персонального компьютера от польской студии Madmind Studio под названием Agony (Агония), в которой в неприкрытой форме были показаны откровенные сцены насилия, содержатся элементы порнографии и в целом пропагандируются извращенные половые отношения. Первоначально сцены насилия и излишне откровенные сцены были вырезаны разработчиками из-за угрозы судебных исков и закрытия студии, однако в октябре того же года релиз новой версии без цензуры все-таки состоялся, несмотря на низкие оценки, полученные игрой от пользователей3. Несмотря на ограничение возрастной категории 18+ для приведенной игры, вместе с тем, полагаем, что правоохранительным органам следовало бы внимательно оценить ее отдельные элементы с точки зрения соответствия нормам действующего российского законодательства.

В своем исследовании мы проанализировали существующие проблемы в анализируемой сфере и пришли к определенным выводам, которые, по нашему мнению, нуждаются в разрешении, в первую очередь, законодательными органами Российской Федерации:

1Макаров А.В., Жукова М.В. Актуальные проблемы уголовной ответственности за изготовление с целью распространения порнографических материалов с изображением несовершеннолетних // Российский следователь. 2017. № 15. С. 43-47.

2Эминов В.Е. Сексуальные преступники: криминолого-психологический характер // Актуальные проблемы российского права. 2016. № 5. С. 147-153.

3[Электронный ресурс]. – Режим доступа: https://3dnews.ru/970879

11

1.Значительным пробелом законодателя является то, что обязательным признаком в ст. 242 УК РФ выступает «незаконность» изготовления или оборота порнографических материалов или предметов, в то время как правовые основания для «законного» изготовления или оборота порнографических материалов или предметов, предусмотренные отечественным законодателем отсут-

ствуют. На данное терминологическое несоответствие было неоднократно указано в юридической литературе1. Вместе с тем, безусловно, мы не являемся

сторонниками легализации порнографии в России как это предлагает сделать, например, Е.С. Башарина2.

2.Представляется целесообразным иметь официальное толкование понятия «порнография», которое следует дать законодателю в специальном законе или, в крайнем случае, Верховным Судом Российской Федерации. На практике очень часто происходит, что следователи просто боятся возбуждать уголовные дела по данной категории, поскольку необходимо проводить искусствоведческие или другие экспертизы на предмет признания предмета или материала порнографическим, порой без каких-либо особых гарантий на получение желаемого результата.

3.Не вызывает каких-либо сомнений ситуация, что значительной проблемой как для мирового сообщества, так и для российского общества является проблема распространения детской порнографии, особенно с использованием сети Интернет. В этой связи полагаем необходимым издание в Российской Федерации специального закона «О защите прав детей», в котором следует на законодательном уровне дать определение детской порнографии (его отсутствие, как и в случае «взрослой» порнографии, создает сложности в определении предмета преступления, предусмотренного ст. 242.1 УК РФ, имеющегося примечания к данной норме считаем недостаточно для правильной квалификации деяния). Промедление с решением данного вопроса недопустимо, поскольку дети – это, несомненно, будущее нашей страны.

4.Действующее законодательство не содержит каких-либо разъяснений

отом, что понимается под «зрелищными мероприятиями порнографического характера», согласно диспозиции ст. 242.2 УК РФ. При этом, например, тот же

Р.Б. Осокин вообще отмечает данную норму как неработающую и нуждающуюся в исключении из УК РФ3. Поэтому необходимо оценить эффективность применения указанной нормы со стороны российского законодателя.

1См., подробно: Башарина Е.С. К вопросу о легализации порнографии в России // Юридическая техника. 2013. № 7 (ч. 1); Исакова З.Д., Нуриев Д.Ш. Об ответственности за изготовление и сбыт порнографических предметов по законодательству зарубежных государств // Молодой ученый. 2016. № 4 (108).

2Башарина Е.С. К вопросу о легализации порнографии в России // Юридическая техника. 2013. № 7 (ч. 1). С. 75-77.

3Осокин Р.Б. К вопросу об эффективности уголовной ответственности за использование несовершеннолетнего в целях изготовления порнографических материалов и предметов // Вестник экономической безопасности. 2018. № 4. С. 115.

12

5. Предлагаем для сохранения и защиты нормального духовнонравственного развития подрастающего поколения создать на федеральном, а также на региональных уровнях Советы по вопросам защиты общественной морали и нравственности, в которые бы вошли лучшие представители отечественной культуры, искусства, кино и театра, и главной задачей данных советов являлся бы мониторинг распространения элементов порнографии и насилия в СМИ, на телевидении и просторах российской части Интернета, с правом в случае необходимости обращаться с инициативой о запрете или блокировании «аморальных» ресурсов в государственные и правоохранительные органы.

Вопросы для самоконтроля

1.Какие деяния против нравственности предусматривались в Соборном Уложении 1649 года?

2.Ответственность за преступления, связанные с общественной нравственностью, по Уголовному уложению 1903 года.

3.Охарактеризуйте законодательство советского периода в области преступлений, посягающих на общественную нравственность в области сексуальных отношений.

4.Какие преступления против общественной нравственности предусмотрены в действующем УК России 1996 года?

5.Что понимается под «нравственностью»?

6. В чем заключаются существенные различия между «эротикой» и «порнографией»? Обоснуйте ответ.

13

РАЗДЕЛ 2. УГОЛОВНО-ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА

ПРЕСТУПЛЕНИЙ, ПОСЯГАЮЩИХ НА ОБЩЕСТВЕННУЮ НРАВСТВЕННОСТЬ

ВОБЛАСТИ СЕКСУАЛЬНЫХ ОТНОШЕНИЙ

2.1.Уголовно-правовая характеристика вовлечения

взанятие проституцией и организации занятия проституцией

Диспозиция вовлечения в занятие проституцией (ч. 1 ст. 240 УК РФ)

сформулирована законодателем как вовлечение в занятие проституцией или принуждение к продолжению занятия проституцией, то есть объективная сторона рассматриваемого состава содержит две альтернативных формы общественно опасного деяния:

-вовлечение в занятие проституцией, которое представляет собой активные действия, направленные на возбуждение хотя бы у одного лица женского или мужского пола желания, стремления, либо на получение от указанного лица согласия заниматься проституцией, в том числе принуждение к данной деятельности. Способы вовлечения законодателем не оговариваются и могут быть весьма различными (не ограничены), например, использование зависимого положения потерпевшего, сложной жизненной ситуации, вовлечение путем разнообразных обещаний, угроз (без применения насилия), обмана;

-принуждение к продолжению занятия проституцией характеризуется оказанием воздействия на лицо, уже вовлеченное в названную деятельность, но

решившее ее прекратить. Деяние осуществляется теми же способами, что и вовлечение1. При этом под занятием проституцией понимается продажа человеком своего тела другому лицу (лицам) для совершения половых актов или иных действий сексуального характера.

Применение насилия и угроза его применением, являясь способами совершения данного преступления, выступают в качестве признака квалифицированного состава.

Состав преступления формальный, то есть преступление считается оконченным в момент совершения действий, направленных на оказание соответствующего воздействия, независимо от того, удалось ли вовлечь потерпевшего в занятие проституцией, принудить к продолжению этой деятельности либо нет.

1 Торосян Р.В. Преступления против общественной нравственности: вопросы криминализации, систематизации и законодательного описания: автореф. дис. … канд. юрид. наук. – Рос-

тов-н/Д., 2012. С. 13.

14

Субъективная сторона преступления характеризуется только прямым умыслом. Мотивы и цели значения для квалификации не имеют, то есть в качестве мотива может выступать не только корысть, но и целый спектр побуждений: месть, низменные побуждения.

Субъектом посягательства является физическое вменяемое лицо, достигшее 16 лет.

Квалифицирующими признаками I степени выступают совершение по-

сягательства:

-с применением насилия или с угрозой его применения (п. «а» ч. 2 ст. 240 УК РФ), которое по смысловому содержанию ст. 240 УК РФ предполагает нанесение побоев, причинение легкого и средней тяжести вреда здоровью, истязание жертвы при отсутствии отягчающих обстоятельств, предусмотренных ч. 2 ст. 117 УК РФ. Умышленное причинение тяжкого вреда здоровью требует дополнительной квалификации по ст. 111 УК РФ. Угроза насилием охватывает также обещание убить потерпевшего, в случае когда у жертвы имеются реальные опасения указанной угрозы, возможна и дополнительная квалификация по ст. 119 УК РФ. Насилие или угроза его применения могут быть адресованы не только самому вовлекаемому в занятие проституцией лицу, но и, например, его родным или близким лицам;

-с перемещением потерпевшего через Государственную границу Российской Федерации или с незаконным удержанием его за границей (п. «б» ч. 2 ст. 240 УК РФ). Перемещение через Государственную границу предполагает вывоз потерпевшего лица из России на территорию иностранного государства, чтобы использовать его там для занятия проституцией. Оно может совершаться: как с согласия лица, так и против или помимо его воли; как легально, так и нет. Незаконное удержание за границей, как правило, выражается в лишении потерпевшего необходимых для возвращения в Россию документов либо в ограничении свободы его передвижения, то есть создании условий, ведущих к невозможности возврата;

-группой лиц по предварительному сговору (п. «в» ч. 2 ст. 240 УК РФ). Учитывая, что совершение преступления требует совершения определенной последовательности спланированных действий, необходимым предварительный сговор для их совершения, что делает невозможным совместное участие в совершении такого преступления группы лиц без предварительного сговора.

К квалифицирующим признакам II степени отнесено совершение пре-

ступления организованной группой либо в отношении несовершеннолетнего. Посягательство, предусмотренное ч. 1 ст. 240 УК РФ, является преступ-

лением небольшой тяжести, а предусмотренное ч.ч. 2 и 3 – тяжким.

Получение сексуальных услуг несовершеннолетнего (ст. 240.1 УК РФ). Дополнительным непосредственным объектом преступления выступа-

ет нормальное психофизиологическое и нравственное развитие несовершеннолетних. Потерпевшими являются несовершеннолетние лица в возрасте от 16 до

18 лет.

15

Объективная сторона выражается в активных действиях по получению в какой бы то ни было форме сексуальных услуг от лица, не достигшего совершеннолетия. Семантическое значение слова «получить» раскрывается через понятия «принять», «приобрести», «обрести». Получение подобных услуг возможно только при наличии выраженной воли субъекта преступления, которая и объективируется в определенных действиях, направленных на удовлетворение его сексуальных потребностей в форме полового акта, мужеложства, лесбиянства или иных действий сексуального характера.

В примечании к ст. 240.1 УК РФ дано легальное определение сексуальных услуг, под которыми понимаются: половое сношение, мужеложство, лесбиянство или иные действия сексуального характера, условием совершения которых является денежное или любое другое вознаграждение несовершеннолетнего или третьего лица либо обещание вознаграждения несовершеннолетнему или третьему лицу. Из этого следует, что вознаграждение или обещание его предоставить является обязательным признаком анализируемого преступления.

По правовой конструкции состав преступления формальный, оно считается оконченным с момента начала получения сексуальных услуг. На практике может возникнуть вопрос о четких рамках установления этого факта. Под началом получения сексуальных услуг следует считать начало осуществления физических действий виновного в отношении несовершеннолетнего потерпевшего, а именно начало полового сношения, мужеложства, лесбиянства или иных действий сексуального характера.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Субъект преступления должен осознавать, что получает сексуальные услуги именно от лица в возрасте от 16 до 18 лет. Субъект преступления – физическое вменяемое лицо, достигшее 18 лет. Посягательство, предусмотренное

ст. 240-1 УК РФ, является преступлением средней тяжести.

Организация занятия проституцией (ст. 241 УК РФ) представляет со-

бой деяния, направленные на организацию занятия проституцией другими лицами, а равно содержание притонов для занятия проституцией или систематическое предоставление помещений для занятия проституцией. Дополнитель-

ными непосредственными объектами преступления выступают здоровье личности и нормальное психофизиологическое и нравственное развитие.

Объективная сторона преступления выражается в следующих альтернативных действиях:

-деяния, направленные на организацию занятия проституцией другими лицами;

-содержание притонов для занятия проституцией;

-систематическое предоставление помещений для занятия проституцией. Организация занятия проституцией выражается в сводничестве, то есть:

-подыскании клиентов для лиц, оказывающих сексуальные услуги;

-рекламировании лиц, оказывающих сексуальные услуги или самих услуг;

-посредничестве в осуществлении расчетов;

-устранении конкурентов;

16

-обеспечении безопасной деятельности лиц, предоставляющих сексуальные услуги;

-контроле над лицами, оказывающими сексуальные услуги;

-подборе помещений (аренда квартир, бронирование номеров в гостиницах).

К примеру, Череповецким городским судом Вологодской области осуждены А. и Г., которые в период с июля 2009 г. по июль 2010 г. занимались вовлечением в занятие проституцией и организацией занятия проституцией другими лицами. Они завербовали женщин Б., Г., Д. и И., снимали для них жилье, принимали по телефону заказы от клиентов, доставляли проституток в гостиницы и сауны г. Череповца, оговаривали с клиентами условия оказания сексуальных услуг и размер оплаты, обеспечивали безопасность, получали от клиентов деньги за оказанные услуги. Большую часть денег забирали себе. При этом

восуществлении своей преступной деятельности А. и Г. установили условия работы, систему оплаты за оказание интимных услуг женщинами. Интимные услуги предоставлялись по различным адресам города Череповца. А. и Г. получали за оказанные женщинами услуги интимного характера денежные средства и расплачивались с проститутками согласно установленному ими же тарифу, который составлял 1 500 рублей с одного клиента за 1 час предоставления интимных услуг, из которых впоследствии передавали проститутке 500 рублей, согласно ранее достигнутой договоренности. Кроме того А., 16 июля 2011 года

ввечернее время суток, более точное время не установлено, находясь в квартире, в ходе ссоры, возникшей на почве личных неприязненных отношений с Г., взял Г. за руку подтащил ее к открытому окну, при этом А. угрожая убийством, сказал ей, что выбросит ее в окно. Угрозы убийством в свой адрес со стороны А. Г. воспринимала как реально осуществимые, при этом имела достаточные основания опасаться за свою жизнь, так как А. физически сильнее ее, находился в состоянии алкогольного опьянения и вел себя по отношению к ней агрессивно, сопровождая свои словесные угрозы действиями, квартира находилась на 10 этаже дома.

Указанные лица А. и Г. осуждены по п. «в» ч. 2 ст. 240 и ч. 1 ст. 241 УК РФ, А. также осужден по ст. 119 ч. 1 УК РФ1.

Рассматриваемое деяние образует и организация притонов для занятия проституцией, выражающаяся в подборе помещения, снабжении его мебелью, постельными принадлежностями и прочими необходимыми атрибутами, обслуживающим персоналом, в приискании «работников» и клиентов.

Под притоном следует понимать жилое (квартира, комната, дом, дача) или нежилое (сауна, подвал, гараж, иное подсобное строение) помещение либо иное сооружение (яхта, трейлер), специально приспособленное неоднократно предоставлять его одним и тем же либо разным лицам для занятия проституцией и получения сексуальных услуг. В специальной литературе предлагается и

1 Дело № 1-572/2012 (архив Череповецкого городского суда Вологодской области за 2012 год) [Электронный ресурс]. – Режим доступа: // https://rospravosudie.com/court-cherepoveckij- gorodskoj-sud-vologodskaya-oblast-s/act-105522059/

17

более широкое понятие притона. Так, некоторые авторы включают в него соответствующим образом оборудованные, то есть специализированно приспособленные участки местности (например, стоянки, кемпинги)1, и даже палатки2, а возможно и специально оборудованные транспортные средства.

Содержание притона для занятия проституцией предполагает совершение действий, необходимых для обеспечения его нормальной, бесперебойной работы. Это дальнейшее снабжение его всем необходимым, поддержание порядка, безопасности, регулирование финансовых вопросов (взимание платы с клиентов, расчеты с лицами, оказывающими сексуальные услуги, с иным персоналом и проч.).

Систематическое предоставление помещений для занятия проституцией выражается в предоставлении (согласно примечанию к ст. 232 УК РФ, действие которого распространяется и на ст. 241 УК РФ), более двух раз помещения, специально не приспособленного в качестве притона. Так, например, Б., имея умысел на содержание притона для занятия проституцией, находящегося по адресу: г. Москва, ул. Воронцовская, д. 6, стр. 3, осуществляла деятельность администратора указанного притона, то есть организовывала представление сексуальных услуг с помощью штатных проституток. Стоимость сексуальных услуг, оказываемых проститутками, составляла 3500 рублей в час, из которых Б. выдавала проституткам в качестве заработной платы 1500 рублей, а 2000 рублей забирала себе. Кроме того Б. подбирала девушек, которые в последующем оказывали услуги сексуального характера, объясняла им условия работы, следила за их внешним видом, отвечала на телефонные звонки, поступающие от клиентов, желающих воспользоваться интимными услугами, получала денежные средства, заработанные проститутками, за оказанные ими сексуальные услуги, а также производила закупку товаров, используемых проститутками в вышеуказанном притоне для оказания услуг сексуального характера за денежное вознаграждение. <дата> примерно в 20 часов 30 минут, в ходе проведения оперативно-разыскного мероприятия, данный притон был выявлен сотрудниками полиции ОВД по Таганскому району г. Москвы. Б. признана виновной в совершении преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 241 УК РФ3.

Состав преступления формальный, оно является оконченным с момента совершения любого из указанных в диспозиции ст. 241 УК действий.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Субъект посягательства – физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. При этом сам виновный (или виновная) также может заниматься проституцией. Лица, способствующие организации или обеспечивающие функционирование притона (охранники, диспетчеры, водители и др.), если они не являются участниками организованной группы или преступного

1Кругликов Л.Л., Тенчов Э.С. Уголовный кодекс Российской Федерации: научно-прак- тический комментарий. – Ярославль, 1994. С. 616.

2Коробеев А.И. Полный курс уголовного права: в 5 т. Т. IV. С. 340.

3Архив Таганского районного суда г. Москвы за 2012 год [Электронный ресурс]. – Режим доступа: https://rospravosudie.com/court-taganskij-rajonnyj-sud-gorod-moskva-s/act-104709204/

18

сообщества (преступной организации), признаются пособниками преступления и несут ответственность по ст. 241 УК РФ со ссылкой на ч. 5 ст. 33 УК РФ.

Квалифицирующими признаками I степени выступают:

-организация занятия проституцией, совершенная лицом с использованием своего служебного положения (п. «а» ч. 2 ст. 241 УК РФ), то есть преступление совершается специальным субъектом, в качестве которого могут выступать должностные лица, а также лица, выполняющие управленческие функции

вкоммерческой или иной, в том числе некоммерческой организации, обладающие полномочиями, которые облегчают процесс совершения преступления, например, подыскание лиц для оказания сексуальных услуг, обеспечение безопасности, устранение конкурентов, подбор помещения для притона;

-с применением насилия или угрозой его применения (п. «б» ч. 2 ст. 241 УК РФ);

- с использованием для занятия проституцией несовершеннолетних (п. «в» ч. 2 ст. 241 УК РФ). Так, например, К. Кировским районным судом города Омска признана виновной в том, что, действуя с прямым умыслом, направленным на организацию занятия проституцией другими лицами, с целью извлечения ею материальной выгоды, разместила в сети Интернет на сайтах информацию о том, что эротические салоны предоставляют девушек, в том числе иностранок, для оказания сексуальных услуг по цене от 2 000 до 3 500 рублей за 1 час. Затем в период с 2009 по 2012 год познакомилась с А., В. и несовершеннолетней, которая осведомила К. о своем возрасте. К. договорилась

сА., В. и несовершеннолетней о том, они под ее руководством будут оказывать услуги сексуального характера неопределенному кругу лиц, при этом К. будет подыскивать им клиентов, обеспечивать их доставку к клиентам, определять денежное вознаграждение. Тем самым К. умышленно создала все необходимые

условия, направленные на организацию занятия проституцией другими лицами и извлечение материальной выгоды1.

Квалифицирующим признаком II степени является совершение деяния

сиспользованием для занятия проституцией лиц, не достигших 14-летнего возраста. Посягательство, предусмотренное ч. 1 ст. 241 УК РФ, является преступлением средней тяжести, а предусмотренное ч.ч. 2 и 3 – тяжким.

Признак «совершение преступления группой лиц по предварительному сговору» предполагает совместное участие в совершении рассматриваемого преступления двух и более лиц, которые заранее (предварительно) договорились (субъективная сторона – совместный умысел) о совместном совершении определенных действий (объективная сторона).

Необходимо отметить, что если лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением, либо должностное лицо использует свои полномочия

1 Дело № №1-810/2011 г. (архив Кировского районного суда города Омска за 2012 год) [Электронный ресурс]. – Режим доступа: https://rospravosudie.com/court-kirovskij-rajonnyj-sud- g-omska-omskaya-oblast-s/act-105685150/

19

вопреки законным интересам для организации занятия проституцией в целях извлечения выгод для себя, то деяние следует квалифицировать по совокупности п. «а» ч. 2 ст. 241 УК РФ и ст. 201 или ст. 285 УК РФ. При этом не требуется заявления коммерческой либо иной негосударственной организации или ее согласия на осуществление уголовного преследования, потому что вред причиняется интересам общества и государства.

При квалификации деяний, направленных на организацию занятия проституцией с использованием для этого заведомо несовершеннолетних (п. «в» ч. 2 ст. 241 УК РФ) либо лиц, заведомо не достигших четырнадцатилетнего возраста (ч. 3 ст. 241 УК РФ), возникает вопрос о их соотношении с нормами об ответственности за организацию систематического совершения половых актов, мужеложства или лесбиянства за вознаграждение, предусмотренных ст. 134 УК РФ «Половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста» со ссылкой на ч. 3 ст. 33 УК РФ. Статья 241 УК РФ имеет сложный состав, а преступление против половой неприкосновенности и нормального развития несовершеннолетних закреплено в простой норме, деяния которой являются частью общественно опасных действий в целом. В данном случае вновь имеет место конкуренция целого и частей, поэтому применению подлежат соответствующие части ст. 241 УК РФ.

Однако современную редакцию ст. 241 УК РФ нельзя признать удачной с точки зрения юридической техники. По нашему мнению, содержание притонов или систематическое предоставление помещений для занятия проституцией являются частными случаями деяний, направленных на организацию занятия проституцией другими лицами, и должны рассматриваться как описание этого признака.

2.2. Уголовно-правовая характеристика незаконного распространения порнографических материалов или предметов, изготовления

иоборота материалов или предметов

спорнографическими изображениями несовершеннолетних

Вкачестве предмета преступления, связанного с незаконным изготовлением и оборотом порнографических материалов или предметов (ст. 242 УК РФ) могут выступать графические, музыкальные, литературные, художественные, живописные, музыкальные и иные произведения, основное содержание которых заключено в грубом натуралистичном (детальном) изображении анатомических и (или) физиологических особенностей (подробностей) сексуальных отношений. В специальной литературе отсутствует единое понимание термина «порнография».

20