107

чения установленных мер пресечения. Поэтому и появилось в законе

такое понятие, как мотив. Оно призвано ввести для задержания подо-

зреваемого те ограничения, которые в отношении заключения под

стражу содержатся в основаниях его применения.

Мотив задержания выступает в уголовном процессе в качестве

побудительного начала при наличии законного основания подвергнуть

подозреваемого задержанию. Мотивом задержания должно быть реаль-

ное опасение, что подозреваемый, оставаясь на свободе, может скрыться от следствия, помешает установлению своей причастности к совершению преступления или будет продолжать преступную деятельность. Во всех случаях при наличии законного основания и обоснованного мотива задержание допустимо, если лицо подозревается в совершении преступления, за которое предусмотрено наказание в виде лишения свободы1.

Наличие доказанных оснований задержания, обстоятельств, соответствующим образом характеризующих личность подозреваемого

и совершенное им деяние, недостаточно для применения задержания. По действующему законодательству уголовно-процессуальное задержание допустимо, если:

1)преступление, в совершении которого подозревается лицо, наказуемо лишением свободы;

2)возбуждено уголовное дело;

3)основания задержания установлены при расследовании уголовного дела.

Рассмотрим каждое из перечисленных условий задержания. Недопустимо уголовно-процессуальное задержание лица, подозреваемого в совершении преступления, за которое может быть более мягкое наказание, чем лишение свободы (ст. 91 УПК РФ). Из этого следует, что в протоколах о задержании должна быть указана статья УК РФ, под признаки которой подпадает совершенное подозреваемым преступление. Если в ходе последующей проверки оснований задержания будет установлено, что действия подозреваемого необходимо квалифицировать по статье УК РФ, не предусматривающей наказание

ввиде лишения свободы, подозреваемый должен быть немедленно освобожден.

1 Следственные действия. Процессуальная характеристика, тактика и психологические особенности: учеб. пособие для вузов МВД СССР. Волгоград: ВСШ МВД

СССР, 1984. С. 47.

21

Сотрудники полиции при осуществлении задержания лица на

месте преступления и доставлении его к следователю должны давать

предварительную оценку противоправным действиям подозреваемо-

го, чтобы по возможности уже на этом этапе предотвратить задержа-

ние лица, которому не может быть назначено наказание в виде лише-

ния свободы. Заключение под стражу возможно лишь в случаях, ко-

гда лицо обвиняется (подозревается) в совершении преступления,

наказуемого лишением свободы на срок свыше трех лет (ч. 1 ст. 108 УПК РФ). Эти указания закона надо учитывать следователю уже при задержании подозреваемого. Из этого следует, что задержание, как и заключение под стражу, не должно применяться, если совершено преступление, наказуемое лишением свободы на срок один год и менее.

Уголовно-процессуальное задержание возможно после возбуждения уголовного дела. К такому выводу приводит толкование действующего уголовно-процессуального законодательства РФ.

1.Закон предоставляет право уголовно-процессуального задер-

жания, в частности, следователю (ст. 91 УПК РФ), правомочному проводить предварительное следствие в данной процессуальной форме. Эта возможность возникает с момента возбуждения уголовного дела.

2.Уголовно-процессуальный закон (ст. 92 УПК РФ) обязывает следователя составлять протокол задержания подозреваемого.

3.В ч. 2 ст. 46 УПК РФ предусматривается обязанность следователя незамедлительно провести допрос задержанного подозреваемого, за исключением случаев, когда это не представляется возможным по объективным причинам.

4.Основания задержания таковы, что каждое из них одновременно является основанием для возбуждения уголовного дела, т. е. содержит признаки преступления. А в каждом случае обнаружения признаков преступления следователь обязан возбудить уголовное дело (ч. 1 ст. 146 УПК РФ).

Мнение о том, что задержание в уголовно-процессуальном смысле возможно лишь после возбуждения уголовного дела или одновременно с ним, широко распространено среди процессуалистов1. Данное мнение позволяет следователю принимать законное и обосно-

1 См.: Алексеев Н.С., Даев В.Г., Кокорев Л.Д. Очерк развития науки советского уголовного процесса. Воронеж, 1980; Кудин Ф.М. Об основаниях задержания и его производстве до возбуждения уголовного дела // Проблемы процессуального права. 1971. Вып. 15. С. 40.

22

ванное решение о задержании подозреваемого при производстве

предварительного следствия.

Субъектом задержания по общему правилу может быть любое

подозреваемое лицо, достигшие возраста уголовной ответственности1.

Также может быть задержано лицо, совершившее общественно опас-

ное деяние, если в момент задержания известно, что оно страдает

психическим заболеванием. Душевнобольных необходимо содержать

отдельно от остальных задержанных в отдельных камерах изолятора временного содержания.

Задержание психически больного человека возможно лишь при условии, что он совершил общественно опасное противоправное деяние, предусмотренное УК РФ, а впоследствии у него возникли психические расстройства.

Иностранные граждане, за исключением лиц, обладающих правом дипломатической неприкосновенности, и лица без гражданства могут быть задержаны по тем же основаниям и в том же порядке, что

и граждане России в соответствии с УПК РФ.

Положение о дипломатических и консульских представительствах иностранных государств на территории России предусматривает, что глава дипломатического представительства и дипломатический персонал пользуются личной неприкосновенностью и не могут быть подвергнуты задержанию. Не могут быть задержаны члены семей дипломатических представителей, проживающие с ними и не являющиеся гражданами России и не проживающие в России постоянно. Задержание депутата Государственной Думы регламентировано Федеральным законом РФ от 8 мая 1994 г. «О статусе депутата Совета Федерации и депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации»2.

В этом законе организационные политические, правовые и материальные гарантии депутатской деятельности, закрепленные в ранее действующем законодательстве, расширены. Закон уточнил и конкретизировал положение о депутатской неприкосновенности. В нем указано на то, что депутат Совета Федерации обладает неприкосновенностью в течение всего срока полномочий. Депутаты не могут

1 Карнеева Л.М. Неотвратимость ответственности и законодательное регулирование деятельности органов расследования // Социалистическая законность. 1986. № 6. С. 57.

2 О статусе депутата Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации: федер. закон от 08.05.1994 № 3-ФЗ. Доступ из справочной правовой системы «Консультант Плюс».

23

быть привлечены к уголовной или административной ответственно-

сти, налагаемой в судебном порядке, задержаны, арестованы, под-

вергнуты обыску или допросу без согласия соответствующей палаты

Федерального Собрания РФ, кроме случаев задержания на месте пре-

ступления; подвергнуты личному досмотру, за исключением случаев,

когда это предусмотрено федеральным законом для обеспечения без-

опасности других людей.

Особенности задержания депутатов и иных лиц, имеющих соответствующий иммунитет, предусмотрены ст. 449 УПК РФ. Член Совета Федерации, депутат Государственной Думы, судья Федерального суда, мировой судья, прокурор, Председатель Счетной палаты РФ, его заместитель и аудитор Счетной палаты РФ, Уполномоченный по правам человека в РФ, Президент РФ, прекративший исполнение своих полномочий, задержанные по подозрению в совершении преступления в порядке, установленном ст. 91 УПК РФ, за исключением случаев задержания на месте преступления, должны быть освобождены

немедленно после установления их личности. Председатель Следственного комитета РФ, получив уведомление следователя о задержании, вносит в Государственную Думу или Совет Федерации представление о лишении депутата депутатской неприкосновенности. Председатель Следственного комитета РФ вправе поручить проведение задержания подозреваемого при условии, что получено решение о лишении лица депутатской неприкосновенности. Если такое решение не поступило, председатель Следственного комитета РФ должен обеспечить его немедленное освобождение.

Положение о неприкосновенности судей закреплено в Законе РФ от 26 июня 1992 г. «О статусе судей в Российской Федерации». В этом законе в ст. 13 указано на то, что для привлечения судьи к уголовной ответственности необходимо, чтобы было дано согласие соответствующей квалификационной коллегии судей. Там же в ст. 16 предусмотрено, что судья не может быть привлечен к какой-либо ответственности, если вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена его виновность в преступном злоупотреблении.

Судья, задержанный по подозрению в совершении преступления или по иному основанию доставленный в орган внутренних дел либо другой государственный орган в порядке производства по уголовному делу, после установления его личности должен быть немедленно освобожден.

Правом задержания пользуется следователь. Задержание должно

проводиться по следующим этапам: фактическое задержание на ме-

24

сте, доставление, проверка оснований задержания, возбуждение уго-

ловного дела, составление протокола задержания, уведомление про-

курора о задержании.

Любой сотрудник полиции, выполняющий функции по охране

общественного порядка, вправе и обязан пресечь преступную дея-

тельность, задержать подозреваемого и доставить его в территориаль-

ный орган внутренних дел. Правом задержания не должны пользо-

ваться сотрудники полиции, служебная деятельность которых непосредственно не связана с охраной общественного порядка, либо сотрудники полиции, находящиеся не при исполнении служебных обязанностей. Такие лица должны обладать правом задержания подозреваемого на общих основаниях.

Сотрудники полиции и приравненные к ним должностные лица других органов дознания могут осуществлять задержание и доставление при наличии указанных в ст. 91 УПК РФ оснований для задержания. Однако до установления таких оснований они не вправе прово-

дить обыски в жилище, освидетельствование и другие следственные действия.

Установив наличие одного из предусмотренных законом оснований задержания, сотрудники полиции обязаны в ясной форме сообщить подозреваемому, что он задержан, назвать преступление, в совершении которого он подозревается, кроме того, они обязаны разъяснить задержанному, что он имеет право не отвечать на задаваемые ему вопросы, а также право на защиту. Задерживающее лицо обязано назвать себя и по требованию задержанного предъявить документ, удостоверяющий личность. В то же время задерживающее лицо вправе потребовать документы, удостоверяющие личность задержанного. Полиция наделена правом проверки документов и подозреваемых в совершении преступления и во всех иных случаях, когда лицо обоснованно подозревается в совершении любого правонарушения. Следователь может лично произвести задержание лица, подозреваемого в совершении преступления, также в соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК РФ дать письменное поручение об этом органу дознания, указав основания и мотивы задержания. Ответственность за обоснованность задержания в таких случаях возлагается на следователя. Руководитель следственного органа вправе производить задержание, когда он самостоятельно проводит предварительное следствие по делу, поскольку в этих случаях он пользуется правами следователя (ст. 39

УПК РФ).

25

Задержание на месте преступления и доставление к следователю

лиц, совершивших преступление, необходимо отнести к уголовно-

процессуальной юрисдикции. Каждый сотрудник органов внутренних

дел должен четко уяснить сущность задержания, основания, мотивы,

при которых оно может производиться.

Застичь лицо при совершении преступления и доставить его мо-

гут также и граждане. Право на задержание преступника имеют не

только граждане, чьи интересы были затронуты, но и все остальные. Каждый вправе предпринимать меры для задержания преступника независимо от того, какое преступление он совершил. Задержание преступника гражданами составляет их моральную обязанность. Отказ от использования ими права на задержание может повлечь за собой моральное осуждение. Активное участие граждан в задержании преступника служит предметом одобрения со стороны общественности и государства1.

Если нападение завершено и преступник надеется скрыться или

находится на месте, но преступных действий не собирается совершать, то у потерпевшего основания для необходимой обороны отсутствуют. Однако потерпевшие, очевидцы, другие граждане обладают правом на преследование и задержание подозреваемого. Как видим, в этих ситуациях право на задержание существует отдельно от права на необходимую оборону2.

Следователь вправе поручить сотрудникам полиции применить задержание подозреваемого. Эти должностные лица должны иметь при себе отдельное поручение о задержании. И.Л. Петрухин отмечает, что «эти документы должны предъявляться или оглашаться задержанному»3.

В.П. Ревин отмечал, что причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление, будет правомерно в том случае, «если по всем юридическим последствиям и деяниям является принятие мер, направленных на задержание преступника, если они не выходят за пределы необходимой обороны»4. Точнее будет утверждение о том, что «после очевидного прекращения на личность посягательства необходимая оборона невозможна, но возникает право на задержание

1 Тишкевич И.С. Право граждан на задержание преступника. Минск, 1969. С. 85. 2 Петрухин И.Л. Неприкосновенность личности и принуждения в уголовном

процессе. М.: Наука, 1989. С. 70–71.

3 Там же. С. 72.

4 Уголовное право России. Общая часть: учеб. / под ред. В.П. Ревина. М.: Юсти-

цинформ, 2016. С. 361.

26

преступника»1. Необходимыми для задержания следует признать дей-

ствия, без которых задержание невозможно. Действия по задержанию

подозреваемого должны соответствовать обстановке, в которой оно

производится.

При задержании лица, подозреваемого в совершении преступ-

ления, существенное значение имеет соблюдение срока задержания.

Из положений уголовно-процессуального закона следует, что срок за-

держания не может превышать 48 часов. При уведомлении прокурора о задержании подозреваемого при наличии соответствующего основания, с согласия руководителя следственного органа следователю необходимо возбудить ходатайство перед судом об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу.

Для правильного применения требования закона о сроке задержания следователю необходимо точно фиксировать день и час задержания подозреваемого. В работе Л.В. Франка, посвященной вопросам задержания подозреваемого, содержится следующая рекомендация:

«если в течение 12 часов с начала задержания выясняется, что дальнейшее содержание подозреваемого под стражей необходимо, одновременно с сообщением прокурору должны быть представлены все материалы, в том числе и постановление об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу для получения судебного решения в порядке ст. 108 УПК РФ». Подобная позиция тоже не является бесспорной. Автор хотя и условно, тем не менее, связывает сообщение прокурору о задержании подозреваемого с другим действием – избранием в отношении его меры пресечения. При наличии достаточных оснований для заключения под стражу подозреваемого решение этого вопроса не следует откладывать, но нет причин и стремиться решать его одновременно с сообщением прокурору о задержании. В теории и на практике спорным остается вопрос о том, с какого момента следует исчислять срок задержания лица, подозреваемого в совершении преступления. В литературе высказаны различные точки зрения. Одни авторы предлагают исчислять срок с момента доставления задержанного к следователю2; вторые – с момента, когда принято решение о задержании, а если задержание производилось по указанию соответствующего должностного лица, – то с момента фактического задержания3; третьи – с момента составления протокола задержания

1 Уголовное право. Общая часть / под ред. Г.А. Кригера. М.: Изд-во МГУ, 1981.

С. 212.

2 Бекешко С.П., Матвиенко Е.А. Указ. соч. С. 45.

3 Галкин И.С. Процессуальное положение подозреваемого. М., 1968. С. 37.

27

подозреваемого1; четвертые – с момента фактического задержания

лица2.

Следователю необходимо исчислять срок задержания подозре-

ваемого с момента доставления лица, совершившего преступление, к

следователю. Возникает вопрос: как следует исчислять срок задержа-

ния в случае доставления в дежурную часть отдела полиции лица, по-

дозреваемого в совершении преступления, если оно находится в со-

стоянии алкогольного опьянения. На практике существуют разные подходы к решению этого вопроса.

Нередко при доставлении правонарушителя в полицию в состоянии алкогольного опьянения к нему вначале применяется административное задержание до вытрезвления, а затем возбуждается уголовное дело и применяется задержание подозреваемого в порядке ст. 91 УПК РФ.

По мнению А.П. Гуляева, «в данном случае нет оснований включать срок административного задержания в срок задержания по-

дозреваемого при производстве расследования, равно как нет оснований для этого и тогда, когда лицо было задержано за административное правонарушение, а потом выяснилось, что оно совершило также преступление»3. Однако здесь аргументация не вполне соответствует анализируемой ситуации. В рассматриваемой ситуации в дежурную часть отдела полиции доставляется лицо, которое совершило преступление и при этом находится в состоянии алкогольного опьянения. В данном случае следователю необходимо рассматривать возможность применения задержания подозреваемого к лицу, которое доставлено к месту производства предварительного следствия.

В соответствии со ст. 92 УПК РФ предусмотрен порядок задержания подозреваемого. После доставления подозреваемого к следователю в срок не более 3 часов он должен составить протокол задержания, в котором делается отметка о том, что подозреваемому разъяснены права, предусмотренные ст. 46 УПК РФ.

Протокол задержания подозреваемого в отличие от протоколов других процессуальных действий представляет собой решение следователя о производстве данного процессуального действия. В протоколе задержания подозреваемого должны указываться время составления протокола и время задержания (день, час, месяц, год).

1 Франк Л.В. Указ. соч. С. 53.

2 Строгович М.С. Курс советского уголовного процесса. М., 1968. С. 431.

3 Гуляев А.П. Процессуальные сроки в стадиях возбуждения уголовного дела и предварительного расследования. М., 1976. С. 77.

28

Данные сведения указываются следователем для того, чтобы

разграничить момент доставления лица, совершившего преступление,

в дежурную часть отдела полиции и момент принятия им решения о

задержании подозреваемого.

Установление следователем причастности лица к преступлению

осуществляется в пределах трех часов, т. е. в пределах времени, отве-

денного законом для задержания за административные правонарушения.

Впротоколе задержания подозреваемого также необходимо фиксировать должность, звание и фамилию лица, составляющего протокол задержания; фамилию, имя, отчество, место, год, дату рождения задержанного, его место работы, место жительства. В протоколе также указывается место задержания. Поскольку началом задержания является момент доставления лица, подозреваемого в преступлении, к следователю, имеется основание сделать вывод, что место, куда он доставлен, и есть место задержания. Если задержание лица производится на основании постановления, вынесенного следователем, таким

местом будет место фактического задержания. В данный процессуальный документ следователь вносит сведения об основаниях задержания подозреваемого.

Внастоящее время при составлении протокола задержания следователи обычно ограничиваются подчеркиванием одного из перечисленных в нем оснований задержания, предусмотренных ст. 91 УПК РФ. Однако этого не достаточно, так как оно не дает возможности судить об обоснованности задержания. В нем нет указаний на конкретные сведения, которые позволяют подозревать лицо в совершении преступления и вызывают необходимость его задержания в том или ином случае. Так, если задерживать лицо, застигнутое при совершении преступления, то в протоколе при приведении оснований задержания следует указать, кто, когда, кем и при совершении какого преступления был застигнут, а также источники, из которых получены сведения об этих обстоятельствах. В протоколе задержания также указываются мотивы задержания. Мотивами задержания являются:

1) пресечение преступления;

2) предупреждение возможности скрыться от следствия и суда;

3) лишение возможности помешать предварительному следствию по уголовному делу.

Впротоколе задержания предусматривается необходимость изложения объяснений задержанного. Предметом его объяснений явля-

ются обстоятельства, послужившие основанием для его задержания, и

источники установления этих обстоятельств.

29

Так, если лицо задерживается в связи с тем, что очевидцы прямо

указали на него как на совершившее преступление, то в протоколе

следует указать, подтверждает ли он сообщения очевидцев или,

наоборот, не согласен с ними. Разумеется, изложение объяснений за-

держанного в протоколе должно быть лаконичным. Подробно его

объяснения будут фиксироваться в протоколе допроса подозреваемого.

В протоколе задержания подозреваемого следователь обязан

указать результаты проведения личного обыска.

Анализ архивных уголовных дел показывает, что отдельные следователи не проводят личный обыск подозреваемого при его задержании, что взаимосвязано с нарушением порядка применения данной меры процессуального принуждения.

Так, в протоколе задержания гр. Н., подозреваемого в совершении разбоя в отношении гр. К., в строке «результаты обыска» следователь указала, что личный обыск не производился, а это является существенным недостатком в процессуальной деятельности следова-

теля1. В ходе личного обыска следователь имеет возможность обнаружить предметы, документы, которые имеют непосредственное отношение к расследованию данного уголовного дела. Кроме этого, у подозреваемого могут быть обнаружены предметы, деньги и ценности, которые запрещены к нахождению в камере изолятора временного содержания, что позволит обеспечить безопасность сотрудников полиции, которые охраняют камеры вышеуказанного изолятора, других лиц, которые содержатся в соответствующих камерах, предотвратить самоубийство подозреваемого и подкуп сотрудников полиции.

Важно учитывать рекомендацию по проведению личного обыска, которую предложили В.В. Бычков, Ю.В. Кочкин, С.Ю. Никитин, Р.А. Усманов: по результатам личного обыска «необходима фиксация его одежды и обуви, а также изъятых у него вещей, предметов и документов, их упаковка»2.

Протокол задержания подписывается задержанным, которому должна быть предоставлена возможность предварительно его прочесть.

Данный процессуальный документ подписывается следователем

иподшивается к уголовному делу. В корешок к протоколу задержа-

1 Архив Ленинского районного суда города Ставрополя. Уголовное дело № 1-296/2016.

2 Бычков В.В., Кочкин Ю.В., Никитин С.Ю., Усманов Р.А. Процессуальные и

криминалистические аспекты задержания лица, подозреваемого в совершении преступления: учеб.-метод. пособие. М.: ЦОКР МВД России, 2008. С. 19.

30