- •Часть первая. Теоретические аспекты сближения международного частного права разных государств
- •Глава 1. Сближение права: понятие, исторические предпосылки,
- •Правовые основы, виды
- •Глава 2. Унификация международного частного права: понятие, механизм, формы, результат
- •Глава 3. Гармонизация права: понятие, виды, формы
- •Глава 4. Эволюция института правовой квалификации в международном частном праве
- •Глава 5. О некоторых вопросах гармонизации подходов к раскрытию содержания принципа наиболее тесной связи в международном частном праве
- •Глава 6. О некоторых аспектах современной унификации и гармонизации в международном частном праве
- •Глава 7. Унификация коллизионного права европейского союза: влияние со стороны сверхимперативных норм
- •Часть вторая. Особенности сближения права в отдельных институтах международного частного права
- •Глава 8. Современные акты гармонизации, действующие
- •В сфере трансграничных договорных отношений
- •Глава 9. Унификация и гармонизация правового регулирования иностранных инвестиций
- •Глава 10. Об унификации понятийного аппарата в сфере юрисдикционной деятельности третейских судов
- •Глава 11. Гармонизация в сфере трансграничного обращения ценных бумаг
- •Глава 12. Гармонизация российского права в сфере трансграничных отношений условного депонирования (эскроу)
- •Глава 13. Унификация правового регулирования международной смешанной перевозки грузов
- •Глава 14. Унификация подходов к управлению договорными рисками в области трансграничных морских перевозок
- •Глава 15. Унификация регулирования неимущественных прав в международном авторском праве
- •Глава 16. Основные терминологические аспекты унификации права промышленной собственности
- •Глава 17. Влияние процессов унификации и гармонизации на авторское право сша
- •Глава 18. Некоторые аспекты унификации норм семейного права
- •Глава 19. Унификация и гармонизация права в рамках единого рынка лекарственных средств евразийского экономического союза (еаэс)
Глава 2. Унификация международного частного права: понятие, механизм, формы, результат
Характерной чертой унификации является наличие международного правового обязательства государств признавать и применять в своей юридической практике правовые нормы, о которых они договорились. В основе унификации права лежит международный договор, с которым связаны все особенности ее правового механизма. Унификация права - это создание одинаковых (унифицированных) норм во внутреннем (национальном) праве разных государств.
В условиях существования суверенных государств и, соответственно, при отсутствии наднационального законодательного органа, принимающего юридически обязательные законы для национального права государств, единственным способом создания унифицированных норм является сотрудничество государств, оформленное международным унифицирующим договором. Унифицирующий договор - это международно-правовое обязательство договаривающихся государств безусловно применять согласованные этими государствами правовые нормы в своей национальной юрисдикции.
Каким образом государства будут обеспечивать применение этих норм в национальной сфере, зависит от решения каждого государства. Но как бы ни назывался процесс такого обеспечения - трансформация, национальная имплементация, инкорпорация, санкционирование и т.п., все они выражают главную суть этого процесса: правила международного договора становятся обязательными для национально-правовых субъектов в силу прямого предписания самого государства (в конституции, в ратификационном акте или иным образом). Итогом унификации права становится появление в национальном праве разных государств одинаковых, текстуально совпадающих норм права.
Следовательно, унификация является разновидностью правотворческого процесса, в результате которого создаются, изменяются или прекращаются одинаковые (унифицированные) правовые нормы в национальном праве государств, участвующих в договоре. Отличительной особенностью этого процесса является его двойственная правовая природа. Во-первых, международно-правовая: создание комплекса соответствующих правовых норм в форме международного договора, т.е. международно-правовых обязательств государств, что придает им международно-правовую силу (первая стадия); во-вторых, национально-правовая: восприятие международных правовых норм национальным правом государств в форме национально-правовых актов, что придает им юридическую силу в пределах конкретного государства (вторая стадия). Обе стадии равновелики и равнозначны.
Процесс создания единообразных (унифицирующих) норм в форме международного договора трудоемкий, сложный, дорогостоящий и часто длительный (например, Конвенция о юрисдикционных иммунитетах разрабатывалась в Комиссии международного права ООН с 1977 г., а принята резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН только в 2004 г.). Он сопровождается поисками компромиссных решений с целью согласования позиций разных государств по поводу как общей концепции будущего правового регулирования, так и содержания той или иной конкретной нормы. При этом на позиции государства влияют не только особенности своей правовой системы, но и политические и другие интересы. В результате происходит, говоря международно-правовым языком, согласование воль государств, оформленное международным договором. Весь процесс создания унифицирующих правовых норм происходит в рамках международного права и присущих ему механизмов, и прежде всего Венской конвенции о праве международных договоров 1964 г.
Результатом второй стадии является включение в национальное право государств - участников международного договора одинаковых, т.е. унифицированных, норм. Эта стадия также сложна, длительна и часто непредсказуема: многие договоры в сфере международного частного права либо вообще не вступают в силу, либо действуют в незначительном круге государств. Например, принятая в 2004 г. указанная выше Конвенция о юрисдикционных иммунитетах, хотя и разрабатывалась почти 30 лет, до сих пор не вступила в силу. На решение государства о присоединении к международному договору, принимаемое его единоличной волей, оказывают влияние не только особенности национальной правовой системы, но и политические, социально-экономические, исторические, культурные и иные факторы.
Регулируя отношения между государствами, международные договоры, фиксирующие согласованную волю государств, обязывают только государства. Присоединяясь к международному договору, государство берет на себя обязательство принять все необходимые меры для того, чтобы сформулированные в договоре нормы применялись повсеместно на его территории всеми физическими, юридическими лицами и его правоприменительными органами - субъектами национального права и, соответственно, требовать таких же действий от других государств - участников договора.
Международное право, как правило, не определяет, какие конкретные меры должны быть предприняты государствами. Каждое государство решает эту задачу самостоятельно. Однако в конечном итоге для реализации норм международного договора в национальной юрисдикции государство единоличной волей придает им силу национального права. Нельзя не согласиться с мнением Н.В. Миронова о том, что "правила международного договора, обязывающего непосредственно лишь государство, могут стать обязательными" для национально-правовых субъектов в том случае, "когда это предписано, в той или иной форме, самим государством" <1>. Юридический механизм такого процесса предусматривается национальным правом государства. В результате нормы международных договоров интегрируются в национальное право.
--------------------------------
<1> Миронов Н.В. Правовые формы социалистической интеграции. М., 1977. С. 108.
В России основы действия норм международных договоров установлены в ч. 4 ст. 15 Конституции: во-первых, на территории России действуют нормы только тех договоров, в которых Россия участвует (международные договоры Российской Федерации): во-вторых, такие нормы являются частью ее правовой системы; в-третьих, если международный договор устанавливает иные правила, чем предусмотренные законом, то такие правила подлежат преимущественному применению (применяются правила международного договора). Конституционные положения конкретизированы в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 10 октября 2003 г. Так, суды непосредственно применяют нормы международного договора:
1) по которому Российская Федерация выразила согласие на его обязательность посредством одного из действий, перечисленных в ст. 6 Федерального закона от 15 июля 1995 г. N 101-ФЗ "О международных договорах Российской Федерации";
2) который вступил в силу и стал обязательным для России;
3) положения которого не требуют издания внутригосударственных актов для их применения;
4) который был официально опубликован в Бюллетене международных договоров <1>.
--------------------------------
<1> См.: Журнал международного частного права. 2004. N 1 (43).
Следовательно, суды непосредственно применяют нормы такого международного договора, который стал частью нашей правовой системы. Добавим, что в соответствии с вышеназванным Законом о международных договорах федеральные законы о ратификации либо указы Президента и постановления Правительства о присоединении являются теми правовыми формами, в которых Россия дает согласие на обязательность международного договора, тем самым вводя его нормы в российскую правовую систему.
Подобный подход к действию международных договоров во внутренней сфере давно нашел отражение в судебной практике зарубежных стран. Так, в решении 1969 г. по делу "Левенбрау" Федеральный суд ФРГ определил: "Международные договоры не утрачивают своего характера договоров между государствами в результате их трансформации в состав внутреннего права". Согласно Основному закону одобряющий договор акт парламента "служит двум целям: уполномочивает совершение окончательной ратификации договора и инкорпорацию договорных положений во внутреннее право..." <1>.
--------------------------------
<1> Цит. по: Ordering Anarchy: International Law in International Society. The Hague; L., 2000. P. 199.
Следует отметить, что рассмотренный порядок полностью применим к тем составляющим абсолютное большинство договорам, в которых унифицирующие нормы включены в их текст. Такие договоры называются "интегральными конвенциями" <1>. Однако встречаются договоры, в которых унифицирующие нормы изложены в приложениях в виде единообразного закона. В таком случае кроме ратификации международного договора государство обязуется ввести в действие этот закон. При этом, во-первых, ратификация и введение в действие единообразного закона могут не совпадать во времени и, во-вторых, государство решает самостоятельно распространить действие единообразного закона только на трансграничные отношения либо и на соответствующие внутренние отношения. Например, ст. 1 Конвенции, устанавливающей Единообразный закон о переводном и простом векселе, 1930 г., обязует договаривающиеся стороны ввести в действие на своей территории единообразный закон, составляющий приложение 1 к настоящей Конвенции. СССР ратифицировал Конвенцию в 1937 г., а 7 августа 1937 г. дополнительно было принято Постановление ЦИК и СНК "О введении в действие Положения о простом и переводном векселе", которое предназначалось только для трансграничного обращения векселя: к внутренним отношениям вексель не применялся. А Федеральный закон от 11 марта 1997 г. N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе" распространил действие указанного Положения на всю территорию РФ для всех лиц.
--------------------------------
<1> См.: Лебедев С.Н. Унификация правового регулирования международных хозяйственных отношений (некоторые общие вопросы) // Лебедев С.Н. Избранные труды по международному коммерческому арбитражу, праву международной торговли, международному частному праву, частному морскому праву. М., 2000. С. 541 - 542.
Следовательно, Конвенция о векселях является примером "несамоисполнимого договора", но и в этом случае процесс восприятия Единообразного закона национальным правом полностью опосредуется рассмотренным выше национально-правовым механизмом. По мнению С.Н. Лебедева, конвенции с приложением в виде единообразного закона так же, как и "интегральные конвенции", однозначно относятся к "унификации, основанной на международно-договорном обязательстве государств" <1>.
--------------------------------
<1> Лебедев С.Н. Унификация правового регулирования международных хозяйственных отношений (некоторые общие вопросы). С. 543.
Термины "трансформация", "национальная имплементация", "инкорпорация", "санкционирование", "рецепция" при всей своей условности отражают сущность юридического процесса восприятия норм международного права национальным правом. На наш взгляд, международный договор не преобразуется, а сохраняет свое место в международном праве; при этом нормам договора придается статус национально-правовых норм в каждом конкретном государстве, присоединившемся к договору. По образному выражению Р. Мюллерсона, включение международных норм в правовую систему страны не означает, что "лев становится котом" <1>. Унифицированные нормы действуют как часть национального права и обеспечиваются присущим национально-правовой системе механизмом <2>.
--------------------------------
<1> См.: Op. cit. P. 201.
<2> Данное положение поддерживается другими авторами, например Г.М. Вельяминовым. См.: Вельяминов Г.М. Международные договоры в международном частном праве и его понятие // Государство и право. 2002. N 8. С. 80; Он же. Международное экономическое право и процесс. М., 2004. С. 283 - 284.
Однако нельзя не отметить, что унифицированные нормы (коллизионные, материальные и процессуальные) не отменяют аналогичных норм национального права, а действуют параллельно. Они объективно сохраняют связь с породившим их международным договором: целый ряд вопросов, связанных с их функционированием, решается по нормам соответствующего международного договора и международного права в целом.
1. Временные рамки действия унифицированных норм в значительной степени зависят от договора: нормы приобретают юридическую силу на территории государства не ранее того момента, когда договор вступает в силу (этот момент часто предусматривается в самом договоре, например ратификация договора определенным числом государств); прекращение действия договора ведет к прекращению действия унифицированных норм (по воле государства нормы могут сохраняться, но в ином качестве).
2. Изменения, вносимые государствами-участниками в текст договора в процессе его действия, меняют содержание и практику применения соответствующих норм.
3. Условия применения унифицированных норм определяются соответствующим договором; если государство является участником разных договоров, содержащих одинаковые правила по одному предмету (двусторонний, региональный, универсальный договоры), условия применения и, соответственно, результаты применения норм разных договоров будут разными.
4. Связь унифицированных норм с соответствующим международным договором проявляется и в процессе толкования этих норм. Унифицированные нормы создаются для обеспечения единообразного регулирования; последнее невозможно без единообразного толкования норм. Иногда в самих международных договорах содержатся указания о толковании. Например, Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. в ст. 7 устанавливает, что при ее толковании надлежит учитывать ее международный характер и необходимость содействовать достижению единообразия в ее применении; пробелы подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых она основана; Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г. "для целей настоящей Конвенции" раскрывает содержание некоторых терминов и понятий.
Если рассмотренные и другие правила толкования не включены в текст унифицирующего международного договора, его применение должно соответствовать Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г., ст. 31 которой содержит положение, применяемое к любому международному договору: он должен толковаться "в свете объекта и целей договора".
Хотя унификация присутствует во всех отраслях национального права, в наибольшей степени она охватила, пожалуй, международное частное право, что объясняется объективной связью его предмета с правом разных государств. Сам характер международных частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом и, следовательно, выходящих за рамки одного государства, объективно предрасположен к их регулированию нормами, созданными в результате межгосударственного общения. Правовое регулирование частноправовых отношений, элементы которых лежат в праве разных государств, имеющих свои отличающиеся интересы, неизбежно порождает стремление государств не только каким-то образом координировать национальное право на межгосударственном уровне, но и обеспечить единообразное регулирование. В результате в системе международного частного права значительное место занимают унифицированные как коллизионные, так и материальные и процессуальные нормы.
