2. Доклассический (республиканский) период:

а) становление институтов ius civile Romanorum

Период между первой половиной IV в. и концом I в. до н.э. (с 367 года до н.э. – принятие законов Лициния-Секстия – по 27 год до н.э. – государственный переворот Августа) в науке римского права принято называть доклассическим (республиканским) периодом, поскольку он характеризуется установлением Республики и процессом постепенного вытеснения древней системы квиритских гражданских общин, завершившимся примерно в III веке.

Республиканское правление считалось «демократическим», поскольку (пусть отчасти и формально) к нему допускались все граждане. В этот период сочетались элементы монархии (находившие выражение в наличии должностей dux и consules), аристократии (наличие Сената) и демократии (наличие comitia и concilia).

Основными органами управления периода Республики являлись:

- магистратуры – государственные учреждения, наделенные властью - как гражданской, так и военной;

- народные собрания - комиции (comitia) и концилии (concilia), на которых избирались магистраты;

- Сенат, наделенный консультативной функцией по отношению к магистратам.

После кризиса Республики и упразднения comitia появились два новых источника права: senatus consultum (исходящие, как следует из называния, от Сената) и constitutio principis.

Senatusconsultum est quod senatus iubet atque constituit¹² «Сенатусконсульт – то, что Сенат постановляет и решает». Классическая эпоха наделила сенатусконсульты силой закона, одного из источников права. Однако уже в период домината Сенат утратил свое значение, вместе с ним утратили его и сенатусконсульты, поскольку фактическим содержанием этих документов была только воля императора.

Constitutio principis «est quod imperator … constituit»¹³, то есть, то, что постановляет император. Начиная со II в. н.э. этот источник права становится, фактически, единственным, с помощью которого император поддерживает свою власть. Иные источники вытеснялись и постепенно исчезли.

Законодательная власть была сосредоточена исключительно в руках императора, что позволило Ульпиану сформулировать принцип «quod principi placuit legis habet vigorem»¹⁴ (что угодно государю, то имеет силу закона).

Как уже отмечалось, в доклассический период цивильное право формировалось из античных mores maiorum, восходящих к квиритскому праву, leges, относящихся к праву старых законов, и деятельности понтификов по толкованию права.

Однако в дальнейшем таким толкованием (prudentes) стали заниматься и светские юристы, причем такое толкование они осуществляли не в качестве оплачиваемой профессиональной деятельности, а как хобби. В конечном итоге такое толкование послужило стремительному развитию правовой мысли.

б) появление новых магистратур (ius honorarium)

Институт городских преторов (praetor urbanus) зародился около 367 года до н.э. Городской претор ежегодно, при вступлении в должность, издавал эдикт (edictum), где определял основные правила, по которым намеревался осуществлять правосудие. Он не был уполномочен на изменение норм ius civile, однако был вправе, например, обобщать обширную практику, проистекавшую из применения норм ius civile, устанавливать правила, не предусмотренные этими нормами, но необходимые для защиты гражданских прав.

В то же время, городской претор не имел права отменять нормы, действовавшие ранее, даже в том случае, если сам разрешал конкретный случай иначе, отлично от предписаний таких норм.

Новые правила, вводимые в действие таким образом, получили название ius honorarium (право магистратов), не изменяя, что важно, существующих норм ius civile.

Институт перегринских преторов (praetor peregrinus) зародился примерно в 242 году до н.э. Преторы перегринов занимались делами перегринов (чужестранцев), либо регулировали отношения, возникавшие между чужестранцами и римлянами.

Претор перегринов разрешал споры, основываясь на принципах, общих для всех народов, поскольку они были основаны на естественном праве (naturalis ratio).

Система эдиктов, издаваемых претором, служила основой для формирования специального порядка регулирования общественных отношений, который, в силу своего широкого интернационального применения, стал именоваться правом народов (ius gentium).

Поначалу применяемое для регулирования отношений между иностранцами и римлянами, с течением времени ius gentium стало применяться и для регулирования отношений между римскими гражданами, поскольку позволяло использовать при разрешении споров достаточно простую и быструю процедуру.

Действительно, в юридическую практику постепенно вводилась новая, пластичная, гибкая система регулирования общественных отношений, лишенная имевших ранее место излишне торжественных и сложных формулировок и процедур.

В основе построения новой системы правового регулирования лежал принцип добросовестности.