- •Часть 1. Особенности третейского разбирательства как института частного процессуального права
- •Глава 1. Правовая природа способов
- •Альтернативного разрешения споров
- •1. Возможности арс в современной России
- •2. Понятие "альтернативное разрешение споров"
- •3. Классификация и выбор способов арс
- •1. По процессуальному методу, используемому для достижения результата применения:
- •2. По возможности применения норм материального права:
- •3. По правовому (процессуальному) результату применения способов арс:
- •4. По степени значимости процессуального результата для сторон:
- •5. По способу определения лиц, содействующих разрешению спора или урегулированию правового конфликта:
- •6. По числу сторон, участвующих в разрешении спора или урегулировании конфликта:
- •7. В зависимости от процессуальной цели, которую стремятся достичь стороны конфликта при использовании определенного способа арс:
- •8. По обязательности применения:
- •4. Доктринальные подходы к изучению правовой природы
- •5. Определение правовой специфики арс
- •5.1. Процессуальная специфика способов арс
- •5.2. Формальные и неформальные процедуры
- •5.3. Метод регулирования правоотношений в области арс
- •5.4. Единство критериев способов арс
- •5.5. Основные отличия способов арс от судопроизводства
- •5.6. Альтернативное разрешение споров -
- •5.7. Значение частного процессуального права
- •Глава 2. Третейское разбирательство с позиции частного процессуального права
- •1. Практическое значение точного определения
- •2. Дискуссия о месте института третейского разбирательства
- •3. О правовой природе третейского разбирательства
- •Глава 3. Формальные и юрисдикционные отличия третейского разбирательства от государственного судопроизводства (правосудия)
- •1. Соотношение государственного судопроизводства и
- •2. Специфика процессуальной формы
- •3. О реализации юрисдикционных полномочий третейским судом
- •3.1. Соотношение категорий "третейское разбирательство" и
- •3.2. Объем правоприменительной деятельности
- •3.3. Особенности защиты прав в третейском суде
- •Часть 2. Компетенция третейских судов
- •Глава 1. Соотношение категорий "подведомственность" и "арбитрабельность"
- •1. Институт подведомственности и третейское разбирательство
- •2. Отличия категорий
- •3. Компетенция третейских судов
- •Глава 2. Способы и критерии определения арбитрабельности
- •1. Способы определения арбитрабельности
- •2. Критерии арбитрабельности
- •2.1. Характер спорного правоотношения
- •2.2. Субъектный состав участников спора
- •2.3. Наличие спора о праве
- •3. Предложение комплексного критерия арбитрабельности
- •Часть 3. Арбитрабельность споров о недвижимом имуществе
- •Глава 1. О возможности рассмотрения третейскими судами споров о недвижимом имуществе в историческом и сравнительно-правовом аспектах
- •1. Компетенция третейского суда в сфере недвижимости
- •2. Арбитрабельность споров о недвижимости
- •Глава 2. Основные вопросы, возникающие при исследовании возможности рассмотрения третейскими судами споров о недвижимом имуществе
- •1. Вопросы, связанные с рассмотрением
- •2. Позиции государственных правоприменительных органов
- •2.1. Обязательная добровольность
- •2.2. Об исключительной компетенции
- •2.3. Вступление решений третейского суда в законную силу
- •2.4. О выдаче исполнительного листа
- •2.5. Невозможность рассмотрения третейским судом
- •2.6. О балансе частного и публичного интереса
- •Глава 3. Проверка арбитрабельности споров о недвижимом имуществе на соответствие критериям арбитрабельности
- •1. Объектный критерий
- •2. Субъектный критерий
- •3. Критерий спорности
- •3.1. О правовой природе исков
- •4. Комплексный критерий
- •Комплекс мер по развитию третейского судопроизводства в Российской Федерации
- •I. Введение
- •II. Общий подход к регулированию
- •III. Требования в отношении третейских институтов
- •IV. Квалификационные требования к арбитрам
- •V. Вопросы арбитрабельности
- •VI. Ответственность арбитров (третейских судей) и иных лиц
- •VII. Органы содействия и контроля
- •VIII. Некоторые вопросы
- •IX. Налоговые вопросы
- •1. О создании Постоянно действующей конференции
- •2. Замечания концептуального характера
- •3. Основные подходы и принципы подготовки Комментариев
- •1.1. Вопросы, на которые подавляющее большинство членов эстс дало отрицательный ответ:
- •1.2. Вопросы, на которые подавляющее большинство членов эстс дало положительный ответ:
- •II. Вопросы (проблемы), требующие первоочередной корректировки в пакете законопроектов по третейской реформе
- •1. Организация деятельности постоянно действующих
- •1.1. О Межведомственной экспертной комиссии (п. 4 ст. 39), ее составе и критериях, которыми она руководствуется в своей деятельности (п. П. 5 - 7 ст. 39).
- •1.2. О создании постоянно действующего третейского суда в форме некоммерческой организации.
- •1.3. Об организациях, которые могут выступать в качестве учредителя постоянно действующего третейского суда (п. 2 ст. 39): только нко.
- •1.5. О регулировании деятельности третейского суда ad hoc.
- •2. Контроль за деятельностью пдтс и третейских судей
- •2.1. Об органах содействия и контроля (ст. 6) по выполнению функций, связанных с назначением (ст. 11), отводом (ст. 13) и прекращением полномочий (ст. 14) арбитров.
- •2.2. Об объективной беспристрастности третейского суда (ст. 41).
- •3. Вопросы ответственности
- •3.1. Об ответственности арбитров и постоянно действующих третейских судов (ст. Ст. 45, 46).
- •4. Правила третейского разбирательства
- •4.1. О степени формализации в законе правил деятельности постоянно действующего третейского суда и третейского разбирательства (ст. 40).
- •4.2. О комитете по назначению арбитров (ст. 42 законопроекта "о третейских судах и арбитраже в Российской Федерации").
- •5. По мнению участников конференции, нуждаются в значительной корректировке следующие нормы законопроектов.
- •6. Кроме того, требуется разработка и закрепление в законопроектах комплекса альтернативных мер, направленных на борьбу со злоупотреблениями третейским разбирательством.
- •1. Входной контроль (этап начала деятельности пдтс).
- •2. Текущий контроль деятельности пдтс.
- •Раздел I. Общие положения
- •Раздел II. Арбитражное соглашение
- •Раздел III. Состав третейского суда
- •Раздел IV. Компетенция третейского суда
- •Раздел V. Ведение арбитража
- •Раздел VI. Принятие арбитражного решения и прекращение разбирательства
- •Раздел VII. Оспаривание арбитражного решения
- •Раздел VIII. Приведение в исполнение арбитражного решения
- •Раздел IX. Образование и деятельность постоянно действующих арбитражных учреждений в российской федерации
- •Раздел X. Соотношение арбитража и медиации
- •Раздел XI. Ответственность постоянно действующего арбитражного учреждения и арбитров
- •Раздел XII. Заключительные и переходные положения
- •"Глава 30. Производство по делам, связанным с выполнением арбитражными судами функций содействия и контроля в отношении третейских судов
- •§ 1. Производство по делам об оспаривании
- •§ 2. Производство по делам о выдаче исполнительного листа
- •§ 3. Производство по делам, связанным с выполнением
- •Глава 46. Производство по делам об оспаривании
- •Глава 47. Производство по делам о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов
- •Глава 47.1. Производство по делам, связанным с выполнением судами функций содействия в отношении третейских судов
- •Часть 3 статьи 56 дополнить пунктом 6 следующего содержания:
- •Положение о международном коммерческом арбитражном суде при торгово-промышленной палате российской федерации
- •Положение о морской арбитражной комиссии при торгово-промышленной палате российской федерации
III. Требования в отношении третейских институтов
В настоящее время в рамках Закона о МКА процедура создания третейских институтов не урегулирована. Кроме того, действующий Закон о МКА прямо не решает вопроса о том, имеют ли право третейские институты администрировать МКА при отсутствии соответствующих Приложений к Закону о МКА (по примеру существующих Приложений, относящихся, соответственно, к МКАС при ТПП РФ и Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (далее - "МАК при ТПП РФ").
В рамках ФЗ о третейских судах предусмотрено, что в Российской Федерации могут создаваться постоянно действующие третейские суды и третейские суды ad hoc (пункт 1 статьи 3). Предусмотрено, что арбитражные (третейские) институты могут создаваться при торговых палатах, организаторах торговли, общественных объединениях и иных организациях - юридических лицах (пункт 2 статьи 3), при этом постоянно действующие третейские суды не могут быть организованы при органах государственной власти и местного самоуправления (там же).
Третейский институт считается образованным, когда учредитель принял решение о его образовании, утвердил положение о нем и обязательный либо рекомендательный список третейских судей (арбитров) (пункт 3 статьи 3).
Организация - учредитель третейского института направляет документы о его образовании в компетентный суд, осуществляющий судебную власть на территории, где осуществляет свою деятельность третейский суд (пункт 4 статьи 3).
В рамках действующего законодательства о третейских судах фактически нет гарантий против злоупотреблений при создании и функционировании третейских институтов. Наличие многочисленных злоупотреблений требует принятия мер, направленных на обеспечение сторонам минимальных гарантий справедливого и беспристрастного разбирательства. В зарубежных юрисдикциях подобные специальные меры не применяются, но общая ситуация в правоприменительной практике в области третейского разбирательства в этих странах значительно отличается в лучшую сторону от российской практики.
В связи с вышеизложенным предлагается следующее.
1. В соответствии с современной мировой практикой не вводить никаких специфических дополнительных требований к созданию и ведению деятельности третейских судов ad hoc.
2. Разрешить создание постоянно действующих третейских институтов только в форме некоммерческих организаций, не имеющих членства и не распределяющих прибыль учредителям, что снижает возможности создания "карманных" третейских институтов. Государственная регистрация такой некоммерческой организации в качестве юридического лица в установленном для некоммерческих организаций порядке будет возможна только после получения учредителями такой некоммерческой организации разрешения на создание третейского института, которое будет выдаваться по результатам рассмотрения сформированной при Министерстве юстиции Российской Федерации специальной комиссией (в которую должны войти представители юридической общественности, предпринимательского сообщества, независимые эксперты) учредительных документов и регламентов создаваемого института. Критерии, которыми должна руководствоваться специальная комиссия при выдаче разрешения, будут указаны в отдельном нормативном правовом акте Правительства Российской Федерации. После создания в форме юридического лица третейский институт будет подлежать общему правовому режиму, действующему в отношении некоммерческих организаций, в том числе может быть ликвидирован по решению суда (как и любое иное юридическое лицо) в связи с грубым нарушением законодательства при его создании или при осуществлении деятельности (в соответствии с нормами Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - "ГК РФ") о ликвидации юридических лиц по указанным основаниям).
3. Предусмотреть исключение из требования о создании третейских институтов только в виде отдельных юридических лиц для уже существующих третейских институтов при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (далее - ТПП РФ) и региональных торгово-промышленных палатах (далее - ТПП), поскольку возможность создания третейских институтов при ТПП напрямую предусмотрена законом (Закон Российской Федерации от 07.07.1993 N 5340-1 "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации"). Таким образом, уже созданные при ТПП РФ и региональных ТПП постоянно действующие третейские суды не подлежат перерегистрации в качестве юридических лиц при условии, что они приведут свою внутреннюю структуру и регламенты в соответствие с новым законодательством в течение переходного периода. Создание ТПП РФ и региональными ТПП новых постоянно действующих третейских судов после вступления в силу предлагаемой системы мер будет производиться только в общем порядке (то есть в форме некоммерческих юридических лиц). Также следует законодательно закрепить возможность создания в Российской Федерации новых третейских институтов для администрирования МКА. Существующее в настоящий момент регулирование в отношении МКАС и МАК при ТПП РФ в рамках Приложений к Закону о МКА в части, закрепляющей правопреемство данных арбитражных институтов по отношению к соответствующим третейским институтам СССР, должно быть сохранено.
4. Закрепить правопреемство реформируемых арбитражных (третейских) институтов по арбитражным соглашениям, заключенным в пользу соответствующих существующих третейских институтов.
5. Установить требования к учредителям третейских институтов, предусмотрев, что в качестве учредителей могут выступать только некоммерческие организации (в том числе - ТПП РФ и региональные ТПП, ассоциации и союзы предпринимателей). Создание третейских институтов исключительно адвокатскими образованиями, адвокатскими палатами субъектов Российской Федерации и Федеральной палатой адвокатов, а также нотариальными палатами и Федеральной нотариальной палатой не допускается.
6. Предусмотреть следующие требования к третейским институтам:
- запрещается рассмотрение третейским институтом споров с участием учредителей третейского института в случае, если указанные лица, их контролирующие и контролируемые лица входят в состав органов третейского института, уполномоченных принимать какие-либо решения в рамках администрирования спора; при этом может быть сделано исключение из данного общего правила для споров, в которых в состав вышеуказанных органов третейского института входят все участники спора, их контролирующие и контролируемые лица;
- предмет деятельности третейского института ограничивается оказанием услуг по администрированию споров, в том числе в порядке МКА и/или "внутреннего" третейского разбирательства, медиации и иных альтернативных способов разрешения споров, а также оказанием сопутствующих разбирательству услуг и образовательной деятельностью;
- запрещается использование наименований третейских институтов, которые сходны до степени смешения с наименованиями судов Российской Федерации или иным образом способны ввести участников гражданского оборота в заблуждение относительно правовой природы и полномочий арбитражного института; для существующих арбитражных институтов при ТПП РФ и региональных ТПП сохранить возможность использования в их официальных наименованиях словосочетания "арбитражный суд", при условии что наименование в целом указывает на то, что третейский институт является органом при соответствующей ТПП;
- в отношении каждого вида оказываемых услуг по разрешению споров третейский институт обязан принять и опубликовать регламент, отвечающий требованиям, предъявляемым законодательством;
- третейский институт обязан иметь формируемый выборным путем комитет по назначениям или иной орган с аналогичными функциями (далее - "комитет по назначениям"), минимальный количественный состав которого определяется законом; указанный орган решает коллегиально вопросы, связанные с формированием состава арбитража, разрешением отводов, прекращением полномочий и заменой арбитров; состав комитета по назначениям подлежит обязательной периодической ротации;
- третейский институт обязан поддерживать публично доступный для ознакомления список арбитров (но при этом предоставлять сторонам свободу выбора арбитров не из списка); на уровне закона устанавливаются минимальные количественные требования к рекомендованному списку арбитров;
- третейский институт обязан обеспечить хранение материалов дел и вынесенных решений в рамках третейского разрешения споров (в том числе и по делам, где третейский институт оказывает соответствующую услугу для арбитража ad hoc) в течение определенного законом периода времени (предполагается, что он будет составлять не менее 10 лет с даты прекращения разбирательства);
- третейский институт обязан публиковать информацию о размере административного сбора за каждый вид оказываемых услуг и размер или порядок определения гонорарного сбора, а также регулярно публиковать финансовую отчетность;
- третейский суд обязан публиковать информацию об отмене вынесенных при его администрировании решений и о судебном удовлетворении отводов арбитров по его делам, при условии что такая информация доступна или должна быть доступна институту.
7. Предусмотреть требования к регламентам третейского разбирательства, в том числе:
- регламент должен предусматривать порядок третейского разрешения споров, включая порядок разрешения вопросов о формировании состава арбитража, отводах, прекращении полномочий и замещении арбитров, а также порядок и сроки ротации членов комитета по назначениям;
- регламент должен предусматривать конкретные функции третейского института в связи с администрированием спора или оказанием отдельных услуг без администрирования спора в целом, в том числе: содействие в формировании состава арбитража, рассмотрение отвода, организация обмена корреспонденцией и состязательными документами, делопроизводство и хранение материалов дела, а также прием авансов на покрытие арбитражных расходов и организация оплаты расходов, прием гонорарного сбора в качестве агента от имени арбитров и перечисление им сумм гонорарного сбора;
- регламент также должен указывать, решение каких вопросов в рамках процедуры разрешения споров является прерогативой состава арбитража и каких - прерогативой третейского института;
- регламент должен либо прямо, либо путем отсылки включать правила о беспристрастности и независимости третейских судей (арбитров);
- запрещается указывать в регламенте третейского института, что вынесенное решение по делу, решение по предварительному вопросу о компетенции, решения по вопросам отвода арбитров не подлежит судебному обжалованию, а равно исключать регламентом возможность обращения сторон к органам содействия и контроля;
- запрещается дополнительно ограничивать регламентом (по сравнению с законодательством) ответственность третейского института и арбитров;
- запрещается вносить в регламент условия, противоречащие российскому законодательству по вопросам третейского разрешения споров.
8. Наличие в арбитражном (третейском) регламенте каких-либо несоответствий требованиям действующего законодательства не должно являться автоматическим основанием для отмены, отказа в признании и принудительном исполнении вынесенного арбитражного (третейского) решения, однако должно влечь санкции, предусмотренные законодательством о некоммерческих организациях.