27. Своеобразие источников права в мусульманской правовой семье.

Пока, главным фактом является то, что в Восточном мире и в мусульманских странах не было в прошлом и нет сегодня отдельной юридической науки как самостоятельной отрасли знаний. Здесь наука о праве является составной части Теологии (богословия) – они являются специалистами в области права. Знатоки права – богословы. Они сыграли главную роль, т.к на научную доктрину было возложено:

• Представители этого научного направления должны были объяснить истоки тех правил, которые составили содержание Шариата, что повлияло на их содержание.

• Именно научной доктрине богословам-юристам предстояло дать толкование и разъяснение неконкретных предписаний религиозных источников для правильного применения и для знакомства с содержанием религиозных источников населением.

Что такое право – говоря о нем утверждали - является результат божественного установления – нет такой силы и власти, которая была способна бы внести изменения, поправки и уточнения в текст Корана – они универсальны, вечны и неизменны и самого право не зависит ни от человеческого разума ни от внешних условий.

Право – свет (источник света), который исходит от Аллаха и его пророков и который ведет правоверных мусульман к светлому будущему.

Нормы права – нет норм права в традиционном классическом понимании (предписаний, установлений) – вместо них – присутствуют заповеди, поучения, проповеди, назидания без указания на последствия, котоыре могут появится в следствии их нарушения.

Нормы права – тот принцип, который установлен Аллахом, который основан на вере и который определяет общие рамки, модели и стандарт поведения мусульманина.

Субъективное право:

• Шариат основанный на система обязанностей и запретов не знает понятия субъективное право. Отсутствует такое право в этой семье

• Р. Давид – ни в доктрине, ни в источниках права ничего не говориться оправах, но утверждает, что субъективное права здесь существует как обратная сторона обязанности – ведь представить себе отношения, лицо которое обязано уплатить налоги корреспондирует определенное право (противостоит в реальной жизни право: возможность требовать выполнение данной обязанности и обратиться за поддержкой в соответствующие органы).

Источники мусульманского права

Чаще всего говоря о источниках называют 2 религиозных и 2 научных источника:

Характеристика источников мусульманского права начинается с Корана – точных, конкретных предписаний нет – они в других источниках. Именно в нем точно определены основные ценности Ислама и мусульман и каждая норма, (религиозная, нравственная, юридическая0 должны работать на обеспечение этих ценностей. Принципы заменяются категорией – ценности права (1. Религия, 2. Разум (Сура - Призывая на путь Аллаха мудростью...), 3. Жизнь – для каждого мусульманина является запретными кровь, жизнь имущество любого мусульманина; 4. Собственность, 5. Продолжение рода). Коран имеет юридическое значение в том смысле, что ценности четко обозначены, обеспечены их реализации с помощью защищающих их предписаний.

• Юридическая природа Корана – первый и главный основополагающих источник Ислама, который конкретизирует и уточняет положения свои.

• По своему содержанию он является богословским источником и применительно к праву его можно рассматривать как религиозно-философскую и нравственную основу мусульманского права. Коран всегда нужно представлять себе по содержанию, чтобы понимать особенности.

• Суны (сборник преданий о поступках и образах жизни, словах первого и главного пророка Мухамеда) - предопределись неполнотой регулирования Корана. Описывается жизнь Мухамеда и делается вывод, что каждый должен поступать так, как сделал, поступил или сказал Мухамед.

• Иджма (единодушное, коллективное мнение знатоков права, основанное на толковании, разъяснении положений Корана и Суны и является конкретной основой для решения юридических дел).Даёт ответ на вопрос – каким должно быть решение в конкретной ситуации, опирающееся на советы знатоков права.

• Кияс (суждение по аналогии) – суждение может принадлежать как знатоку права, так и судье.

Во второй половине 19 века почти в каждой мусульманской стране зарождается Светская правовая система. Складывается определенный дуализм права – наряду с религиозной правовой системой из 4ех источников, работает Светская правовая система (Конституция, кодексы, законы) – в каждом юридическом документы, принятом государством, везде оговаривается, что все положения закона должны полностью соответствовать положения Шариата.

Не судебный прецедент, не санкционированный обычай значения, как источника права не имеет. Обычаи используются в Суне в качестве образца поведения.

Структура мусульманского права

Нет четкого отраслевого деления, нет деления на частное и публичное право, но есть одно серьезно но – исторически мусульманское право возникло как частное право (семья, брак, имущество собственность). Обязанность платить налоги – относится к публично-правовому регулирования

Закрепление форм взаимосвязи между светскими и религиозными структурами – относится к публично-правовому регулированию.

Деликтное право – как особая правовая структура. Нет различий между преступлениями и проступками. Есть единое понятие деликт = грех, зло. Как особая структурная часть говорить о том, в каких случаях оценивать те или иные поступки нужно со стороны суда.

Поступки:

• Запрещенные

• Одобряемые

• Порицаемые поступки

• Рекомендуемые

• Безразличные

Структурная особенность – «право личного статуса» (кодекс личного статуса) – объединяет разнородные обязанности, закрепленные различными предписаниями, что находится в определенном систематизированном виде. Что говорит о внутренних особенностях построения мусульманского права.

Общая характеристика судебной практики

Статус судьи в мусульманском мире был определен еще в 10 веке в книге «О судьях». И там прямо сразу отмечается, что судьи самые близкие к Аллаху люди, те, которые вызывают наибольшее уважение, почет и располагают высоким статусом, который следует учитывать при оценке места и роли судьи.

Задачи:

• Судьи должны отслеживать наиболее типичные отклонения от ценностей Ислам а и правил Шариата и должны реагировать на эти нарушения собственными решениями, чтобы обеспечить необходимый порядок, режим, который требует действующая религия – ислам.

• Судьи принимают участие не только в формировании Кияса но и оказывают влияние и на других источники мусульманского права. Роль не только в разрешении споров, конфликтов, в наказании правонарушителя – рассматриваются как самые важные представители религиозной, светской власти. Сочетающие задачи контроля за соблюдением правил Шариата, применяют меры наказания и призваны обеспечивать необходимый порядок. «Из трех судей – двое обязательно в конце жизни попадут в АД и только 1 в рай» (принимая решение – чаще всего заявляет, что он открыл истину по делу – истинной владеет только Аллах и тот, кто говорит. Что добился истины проявляет чрезмерное довольство и ставит себя на 1 уровень с Аллахом, что порицаемо).

• Мусульманское право дает пример современному правовому меру – как нужно не просто увидеть влияние нравственности на нормы – а обеспечить единство права и нравственности, что способно обеспечить надлежащий результат.