20. Место и роль правовой доктрины в процессе становления и развития основных правовых семей.

Романо-германская правовая семья.

Авторы представляющие научную доктрину романо-германской правовой семьи не ставили собой задачи такое определение права, которое бы максимально охватывало внешние и сущностные признаки. Главное – вычленить те особенности, которые бы подчеркивали её как систему. Впервые в истории правовой мысли была успешная попытка соединить естественно-правовые и позитивные начала

Результаты выполнения задач, с которыми достаточно успешно справилась научная доктрина. В течение 5 столетий (с 13 до 18 века) именно научной доктрине принадлежала главная роль в развитии основных павовых систем, объединившихся в романо-германскую правовую семью. Ранее она называлась только как «континентальная». Путем перечисления, т.к не каждые результаты требуют расшифровки.

• В результате совместного решения задач университетским сообществом возникла единая правовая наука. Которая в своё время продолжила правовую Доктрину римских юристов

• Очень важным результатом было создание учение о социальной ценностям права, которое до сих пор является важнейшей составной частью мировой науки. Создание доктрины ценности права было важно для объяснения того, насколько важно право для властных структур, для правоохранительных органов и общества в целом.

• Совместными усилиями представителями профессорского сообщества была разработана и введена система принципов права. (понятие принципов права, их роль в правовом регулировании, их классификация). Разрабатывая вопрос о опринципах права – представители должны были довести их до законодателя, но и обеспечить общеобязательность, которая стала бы основой, также важно было одновременно довести их и до правоприменителя.

Ценность всякой правовой доктрины проявляется прежде всего в решении вопроса о понятии права, связанного с характеристикой права как особого социального регулятора и теми выводами, которые имеют практическое значение.

Представители не ставили задачу дать такое определение права, которое охватило максимально все внешние и внутренние признаки, его сущности и социальное назначение. То, что было сделано – для общей теории права интересно, потому что – сегодня активно обсуждается вопрос совместимости основных типов правопонимания (позитивизм и естественно-правовой). Представители научной доктрины РГПС не побоялись пойти по этому пути и поыталисб соединить очевидные достоинства естественно-правовой характеристики права и одновременно позитивисткого подхода.

Право это писанный разум (позитивистская характеристика права). Это писанный разум тех лиц, которые занимаются законодательством. В основе принятия законодателем этих разумных решений, лежат господствующие в обществе предположения о справедливости (позитивизм). Главная, определяющая сила права – разум, коллективный, тех специалистов, которым общество доверило разработку основных источников законодательства. В основе разума должны лежать представления о справедливости. Взятые в широком плане. Римские авторы говоря о соотношении права и справедливости замечали, что в праве воплощаются основные положения справедливости. Раскрывая в этом смысле понятие право, указывали, что право, значимо в обществе не в силу властных начал, а в силу авторитета норм и положений, которые содержаться в законодательстве (в силу убеждения). Право это основа гражданского порядка, которое помогает не только создать необходимую и прочную, устойчивую базу, но и обеспечить необходимое динамичное совершенствование общественных отношений и охрану субъектов этих правоотношений. Право – это основа гражданского порядка, способное одновременно решать три задачи: создание устойчивого правопорядка, способствовать развитию и совершенствованию правопорядка, охранительная функция. Право – это фактор прогресса. Право значимо в обществе не в силу властных начал и принуждения, а в силу авторитета и убеждения. Именно оно воплощается, по содержания., в той системе правил поведения, которая приобретая официально оформленное, письменное выражение становится конкретным проявлением в жизни начал принципа справедливости (образец поведения).

Право – обусловленное природой человека и общества особая система правового регулирования, которое присуще такие качества как нормативность, государственно-властный характер, общеобязательно и обеспеченность государственным принуждением.

Англо-саксонская правовая семья.

Научная доктрина в рамках этой семьи играла только прикладную роль. Не малую роль в правовой системе английского права является. В 20 м веке научная доктрина начинает заниматься решением вопросов – роль права в жизни общества. Вышла работа – «право» Баркера В.

Английские историки. Уделившие внимание становлению английской правовой системы ни слова не говорят о ей становлении. – Р. Давид – «научная доктрина в рамках этой семьи, имела прикладное значение, она не решала традиционные главные задачи. Которые должна была на начальном этапе решить». Прикладной характер – в системе общего права важное значение имеют «руководства по общему праву»(старинные руководства) – Авторство: ученые-судьи. Эти руководства не содержали в себе никаких теоретических ответов на концепции, а содержались перечень судебных решений, которые принимались по наиболее важным вопросам жизни и комментировали их. Всё это принадлежит представителям судебной практики, которые использовали его для того, чтобы дать «определенные судебный комментарий» - который закладывал основы системы общего права.

Довольно-таки большую роль сыграла научная доктрина в формировании судебных отчетов – ежегодные обзоры судебных решений с комментариями, анализом судебных решений и обоснованием того когда они могут быть использованы при решении аналогичных дел.

• Официальные судебные отчеты – представляли собой отчёты королевских судов

• Частные отчеты – научная доктрина отвечала за их качество

Принципиальное изменение роли научной доктрины произойдут в начале 19 века – решениями, принятыми в ходе реформы – предопределили изменения тех задач, которые должна взять ан себя и реализовать научная доктрина:

• Разработка юридического словаря – ответить на вопрос о содержании исходных, базовых понятий.

• Формирование и обоснование системы принципов права в целом

• Обоснование перспектив и тенденций развития Английской национальной системы возможностью соединения в рамках единого семейства других правовых систем, тесно связанных с нею.

Право – это к чему приведет судебное решение. Иначе говоря, право порождается деятельностью судов.

Представители Англо-саксонской правовой семьи видели охранительную функцию в праве.

Право это не только результат судебных решений, но и комплекс правил установленный законодателем

Т, Гоббс – его доктрина и положения довольно-таки спорны, но в свое время сыграли большую роль – «это свобода делать что-либо в соответствии со своими желаниями». Рассматривая право как свободу что-либо делать – имелось ввиду право в субъективном понимании.

Д. Локк, Лилберн – внесли свой вклад не только в развитии теории Общественного Договора – занимались решением вопроса о соотношения закона и законности.

В начале 20 века – Д. Баркер – «право» - она была сразу признана важным дополнительным источником. Сегодня она является одной из самых цитируемых – цитирование является показателем ценности и значимости той или иной работы – можно видеть как постепенно возрастала роль научной доктрины и на начало становлении правовой семьи не брала на себя задач, которые традиционно возлагались на научную доктрину.

Как быть с содержанием фундаментальных понятий, на которых была сориентирована юридическая практика – ответы на вопросы, связанные с понятием права, норм и принципов права – занимались представители высших судебных органов (Королевских судов) – «право» - в рамках английской правовой системы – социальный институт, который является средством разрешение споров конфликтов, которое призвано бороться с правонарушениями ,особенно с преступностью. Связывали исключительно с охранительно функцией права. Право не только средство разрешения конфликтной ситуации, но и проявление научного прогресса, способствующего расширению и развитию содержания регулируемых общественных отношений.

Судьи не давали определение права, а выразили тезисы:

• Право – это то, к чему приведет судебное решение. Где нет судебного решения нет права. Судебная защита предшествует праву.

• Норма права- индивидуально –конкретное персонифицированное обязательное решение, принятое судом по конкретному делу и подкрепленное властной судебной защитой

Мотивы, которые лежат в основе выводов, к КОТОРЫМ ПРИШЕЛ СУД РАССМАТРИВАЯ КОНКРЕТНУЮ СИТУАЦИИ И ТЕ ВЫВОДЫ – лежат в основе нормы права. А также казуистичность (привязанность норм права) к судебному решению.

• Субъективное право – возможность конкретного субъекта возможное и защищаемое судом.

Норма заранее не существует, она формируется для каждого конкретного дела, в его конкретного рассмотрения.

Принципы: Разработка принципов относилась исключительно к системе правосудия, процессуальной деятельности – принципы материального права оставались в стороне и никак не рассматривались. Чаще всего в систему принципов процессуального права включались следующие:

Независимость, самостоятельность субъектов-участников процессуальных правоотношений, гласность, объективность, беспристрастность, гуманизм, законность (обязательность следовании решениям вышестоящего судебного органа).

Начиная с 15 века все больше обосновывается значение принципа справедливости, правда его зарождение связано с появлением нового судебного института- «суд справедливости» - объективная основа его появления – необходимость обжаловать судебные решения теми участниками, которых принятое решение не удовлетворяло. Он должен был рассматривать дела на основе принципа справедливости - «справедливо все то, что соответствует воли короля!»

Принцип гуманизма- изначально суды должны были осуществлять защиту автономной личности, обеспечивать реализацию ПиС, которые характеризуют автономную личность в современном мире.

Наука сумела разработать к концу 20 века принципы, относящиеся как к материальному, так и процессуальному праву.

Социалистическая правовая семья.

Р. Давид: «Научная доктрина сумела на раннем этапе становления данной системы решить главные задачи, от которых зависело успешного развитие новой системы:

* Был разработан новый понятийный аппарат – разработал юридическую терминологию и правила законодательной техники.

* Разработала систему принципов права – как и в РГПС – не просто сделала вывод о том, на каких принципах будет строится данная система, но и приняла усилия, чтобы эти принципы были закреплены в законодательства. В основной части это были принципы-фикции, которые даже когда закреплены в законодательстве в реальной действительности не работали.

* Обосновала систему источников права, как наиболее соответствующую новому типу государственности и новым условиям жизни общества.

Французский автор делает акцент на все положительное, что было сделано.

Алексеев: «Советская юридическая наука – наука сложной, противоречивой и трагической судьбы» - прежде всего потому, что еще в октябре 1917-1918 – было принято партийное постановление о развитии юридической науки – главная задача – поддерживать, обслуживать господствующую, официальную политическую идеологию и комментировать, объяснять, доказывать научную ценность всех новых идей о праве и о новом обществе и имела «придворный характер». Работала наука в условиях полного запрета исследования и дискуссий.

Выводы о понятии права:

• Право, основанное на марксистской доктрине – Советская юридическая наука была единственной наукой в правовом мире, которая поставила задачу – выработать единое общее право понимание, которое соответствовало доктрине и учитывало особенности новой общественной системы и одновременно давало представление о том – для чего нужно право в обществе.

• Июль 1938 г – Право (Вышинский) – совокупность правил поведения (система правил поведения), выражающих волю господствующего класса, применение которых обеспечивается принудительной силой государства, в целях охраны, закрепления, развития общественных отношений, выгодных и угодных господствующему классу. (узаконенный произвол государства).

Функции права: закрепить, упорядочить и охранять те общественные отношения, котоыре выгодны и угодны правящему классу.

Особенности понимания юридической нормы в основных правовых семьях – отчасти, выводы о них напоминают представления о норме в РГПС – характеризуя норму-права как право в миниатюре – общее, не конкретизированное, формально определённое правило поведение, установленное либо санкционированное государством, обеспеченное мерами государственного принуждения и работающее на те порядки, которые угодны господствующему классу.

Всякая норма права, как и право в целом – отличается своим политическим содержанием и направленностью. Норма публичного права – это политическая направленность, классовость.

Особенности понимания субъективного права – Отличалось государственнеческим характером (государственной природой) – вид и мера возможного поведения управомоченного субъекта, предоставленная ему государством и закреплённая в официальных источниках и обеспеченная государственной защитой и обязанностью определенных лиц.

Разница – как то, что дает государство, а может и отобрать, ограничить, заменить другими юридическими категориями (обязанностями, запретами). Сегодня пересматривается понятие «субъективного права», чтобы приблизить его к тому, которое идёт от РГПС, что «СП» зависит от интересов и потребностей, которые выражаются в естественных правах – это естественное право, поставленное под защиту государством собственными законодательными актами.

Мусульманская правовая семья.

Пока, главным фактом является то, что в Восточном мире и в мусульманских странах не было в прошлом и нет сегодня отдельной юридической науки как самостоятельной отрасли знаний. Здесь наука о праве является составной части Теологии (богословия) – они являются специалистами в области права. Знатоки права – богословы. Они сыграли главную роль, т.к на научную доктрину было возложено:

• Представители этого научного направления должны были объяснить истоки тех правил, которые составили содержание Шариата, что повлияло на их содержание.

• Именно научной доктрине богословам-юристам предстояло дать толкование и разъяснение неконкретных предписаний религиозных источников для правильного применения и для знакомства с содержанием религиозных источников населением.

Что такое право – говоря о нем утверждали - является результат божественного установления – нет такой силы и власти, которая была способна бы внести изменения, поправки и уточнения в текст Корана – они универсальны, вечны и неизменны и самого право не зависит ни от человеческого разума ни от внешних условий.

Право – свет (источник света), который исходит от Аллаха и его пророков и который ведет правоверных мусульман к светлому будущему.

Нормы права – нет норм права в традиционном классическом понимании (предписаний, установлений) – вместо них – присутствуют заповеди, поучения, проповеди, назидания без указания на последствия, котоыре могут появится в следствии их нарушения.

Нормы права – тот принцип, который установлен Аллахом, который основан на вере и который определяет общие рамки, модели и стандарт поведения мусульманина.

Субъективное право:

• Шариат основанный на система обязанностей и запретов не знает понятия субъективное право. Отсутствует такое право в этой семье

• Р. Давид – ни в доктрине, ни в источниках права ничего не говориться оправах, но утверждает, что субъективное права здесь существует как обратная сторона обязанности – ведь представить себе отношения, лицо которое обязано уплатить налоги корреспондирует определенное право (противостоит в реальной жизни право: возможность требовать выполнение данной обязанности и обратиться за поддержкой в соответствующие органы).