2. Соотношение внутригосударственного и международного права.

Существуют две теории соотношения международного и государственного права: монистическая и дуалистическая.

Согласно монистической теории международное и внутригосударственное право образуют одну (единую) систему.

Согласно дуалистической теории международное и внутригосударственное право – две различные правовые системы, лежащие в различных плоскостях и не подчиненные друг другу.

Сейчас концепция примата внутригосударственного права в монистической теории практически ушла в прошлое. Монистическая теория обычно связывается с концепцией примата международного права над внутригосударственным. Этот приоритет интерпретируется как признание того, что в случае расхождения между международным и внутригосударственным правом преимущество имеет международное право, т.е. именно нормы международного права должны применяться. Сторонники монистической теории не отрицают того, что международное право и внутригосударственное право в принципе действуют в разных областях. просто они допускают возможность с санкции законодателя автоматического прямого действия и применения в тех или иных границах во внутригосударственной сфере международного права.

Дуалистическая теория, основанная на признании международного права и внутригосударственного права двумя различными системами имеет свои разновидности. Широкое распространение получил ее вариант, согласно которому для придания международному праву силы во внутригосударственной сфере необходимо в каждом конкретном случае принятие на внутригосударственном уровне соответствующего закона или акта, часто называемого трансформационным фактом. Сторонники этой точки зрения допускали прямое регулирование международным правом внутригосударственных отношений, но лишь в результате принятия трансформационного акта.

Некоторые авторы предпочитают говорить о доктрине инкорпорации и доктрине трансформации, считая что в практическом плане решение вопроса о соотношении международного и внутригосударственного права зависит в первую очередь от законодателя.

Для практики важно не то, образуют международное право и внутригосударственное право единую правовую систему или же являются двумя самостоятельными правовыми системами, а то, может ли какой-либо гос орган или должностное лицо при решении конкретного дела, относящегося к его компетенции, для обоснования своего решения сослаться непосредственно на международный договор или международный обычай. Еще более важно для практики выяснить, имеет ли в каких-либо случаях то или иное положение международного права приоритет по отношению к тому или иному положению внутригосударственного права в случае коллизии норм.

В отечественной доктрине серьезную поддержку находит разновидность дуалистической теории называемая объективным дуализмом. Согласно этому варианту дуалистической теории международное и внутригосударственное право разделяют объективные границы, которые не зависят ни от законодателя, ни от намерений сторон, заключающих международный договор. международное право создается участниками межгосударственных отношений для регулирования этих отношений и объективно поэтому не может регулировать внутригосударственные отношения. внутригосударственное право в состоянии регулировать только внутригосударственные и немежгосударственные отношения (внутригосударственные отношения с иностранным элементом).

Как монистическая, так и дуалистическая теория имеют определенные недостатки. Монистическая теория гипертрофирует субъективную сторону решения вопроса о соотношении международного и внутригосударственного права и в той или иной степени отрицает наличие особого объекта международно-правового регулирования межгосударственных отношений. Дуалистическая теория может привести к преувеличению различия между международным и внутригосударственным правом и тем самым к уменьшению связи между ними и фактически ориентировать на несоблюдение международного права.

5.2. Сущность и механизм взаимодействия международного

и внутригосударственного права

В свете концепции объективного дуализма взаимодействие международного и внутригосударственного права выглядит следующим образом. Внутригосударственное право должно быть согласовано с международным так, чтобы обеспечивать осуществление последнего. Если для выполнения положений международного права необходимо внутригосударственное правотворчество, происходит "переадресовка" положений международного права субъектам внутригосударственного права. Наименование этого процесса в юридической литературе вызывает значительные разногласия. Наиболее распространенным термином для его обозначения является "трансформация", хотя иногда этот термин употребляется в качестве наименования лишь одного из способов согласования международного и внутригосударственного права. Предлагаются также такие варианты, как "рецепция", "национально-правовая имплементация".

Трансформация в указанном выше смысле происходит во всех случаях, когда внутригосударственное право приводится в соответствие с международным, даже и тогда, когда формулировки международного договора могут породить иллюзию о непосредственном применении его положений для регулирования внутригосударственных отношений.

Данный термин обозначает суть процесса, "переадресовку" независимо от того, как она осуществляется. Реально переадресуются не нормы международного права как таковые. На межгосударственном уровне они продолжают существовать и действовать. Просто во внутригосударственной сфере в результате "переадресовки" появляются правила, внешне повторяющие гипотезы международно-правовых норм, но уже применительно к субъектам внутригосударственного права. К санкциям международно-правовых норм, которые не находят отражения в международных актах и не переадресуются, относятся субъекты ответственности, и характер санкций во внутригосударственной сфере резко отличается от субъектов ответственности и характера санкций в межгосударственной сфере.

С точки зрения формы следует различать официальную трансформацию, юридически оформленную, происходящую в порядке, установленном законодательством соответствующего государства, и неофициальную, ad hoc, т.е. не оформленную юридически, происходящую не в силу того или иного правила либо комплекса правил, предусмотренных законодательством государства, а, так сказать, явочным порядком, по усмотрению каких-либо государственных органов. В последнем случае трансформация имеет место, если государство (т.е. само государство с международно-правовой точки зрения) хочет действовать согласно обязывающим это государство положениям международного права и внутригосударственное право ему в этом не препятствует, но никакого их осуществления не предусматривает.

С точки зрения способа осуществления можно различать автоматическую трансформацию и неавтоматическую, требующую принятия специального решения. Так, если законодательство предусматривает, что все международные договоры, в которых оно участвует, являются частью его внутреннего права, то нормы международного договора, как только он вступает для данного государства в силу, автоматически трансформируются. Если законодательство требует для придания договору силы закона, например принятия специального парламентского акта, это будет уже неавтоматическая

трансформация.

С точки зрения масштабов процесса можно выделить общую, частичную и индивидуальную трансформацию. Так, трансформация на основании нормы внутригосударственного права, которая предусматривает, что все или большая часть положений международного права, обязывающих данное государство, являются частью его внутреннего права или его правовой системы, - это общая трансформация. Трансформация, которая осуществляется на основании нормы, предусматривающей необходимость в каждом случае вступления в силу для данного государства конкретного договора принятия специального парламентского акта, чтобы "превратить" его положения в нормы внутригосударственного характера, - индивидуальная трансформация. Трансформация на основе положения о том, что правила соответствующих договоров имеют приоритет перед правилами какого-либо отраслевого закона, может рассматриваться как частичная.

Наконец, с точки зрения юридической техники можно выделить следующие виды трансформации, представляющие собой механизмы взаимодействия международного и внутригосударственного права: инкорпорация, легитимация и отсылка.

Инкорпорация - формальное "включение" норм международного договора во внутреннее право государства посредством "включения" самого договора в его законодательство. Конечно, ни сам международный договор, ни нормы, которые он содержит, не включаются соответственно ни в законодательство, ни в право данного государства. Международный договор продолжает оставаться международным договором, обязывающим это государство, а нормы, которые он содержит, остаются нормами международного права, распространяющими на указанное государство свое действие. По существу, принимается новый закон или подзаконный акт, полностью внешне идентичный международному договору, повторяющий его наименование, структуру, формулировки и т.д. При этом не важно, происходит это автоматически на основе трансформационной нормы, согласно которой все договоры, обязывающие данное государство, или определенная их часть начинают рассматриваться и как внутригосударственные правовые акты, либо на основе специального решения компетентного органа государства (трансформационного акта), придающего конкретному договору или договорам характер внутригосударственных правовых актов, - сути процесса это не меняет. В практическом плане результат будет один: в том или ином порядке, предусматриваемом внутренним правом данного государства, текст международного договора воспроизводится в официальных изданиях как текст закона или подзаконного акта соответствующего уровня. Разумеется, опубликование текста договора в официальных сборниках, бюллетенях и т.п. того или иного государства само по себе не свидетельствует о том, что этот договор начинает рассматриваться как внутригосударственный правовой акт. Так, опубликование обычно свидетельствует прежде всего о том, что договор вступил для данного государства в силу. Однако при наличии упомянутой трансформационной нормы или специального трансформационного акта оно может свидетельствовать и о трансформации.

Легитимация - принятие особого внутригосударственного акта с целью обеспечения выполнения государством норм международных или индивидуальных международно-правовых актов. Такой внутригосударственный акт не повторяет все внешние признаки соответствующего международно-правового акта. Трансформация международного обычая не может осуществляться в виде инкорпорации, так как отсутствует международно-правовой акт. Легитимация (термин не общепризнанный), в отличие от инкорпорации - копирования в особом порядке внутригосударственным законодательством международно-правового акта, представляет собой нормальный процесс принятия внутригосударственного акта того или иного уровня. Соответствующий внутригосударственный правовой акт, принятый в порядке легитимации, нормативный или индивидуальный, выступает одновременно как трансформационный акт.

Отсылка - использование для урегулирования каких-либо внутригосударственных отношений правил, установленных международными договорами или обычаями.

При отсылке внутригосударственного права к международному особенно заметно различие между правом какого-либо государства и его законодательством.

Отсылка составляет содержание трансформационной нормы, согласно которой правила и установки, являющиеся международно-правовыми, в определенных случаях начинают рассматриваться и как внутригосударственные. Внешне те же самые предписания, дозволения и запреты адресуются уже участникам других по своей природе отношений, становятся частью внутригосударственного права без инкорпорации в законодательство данного государства международно-правового акта, в котором они зафиксированы (если они содержатся в таком акте). Внутреннее право государства с помощью такого приема, как отсылка, обогащается новыми нормами, а законодательство остается без изменений.

Часть 4 ст. 15 Конституции РФ предусматривает, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры России являются составной частью ее правовой системы. Некоторых отечественных юристов-международников эта формулировка побудила высказаться в том смысле, что она основана на монистической теории. Положение, содержащееся в ч. 4 ст. 15 Конституции России, можно рассматривать как трансформационную норму общего характера, согласно которой общепризнанные принципы и нормы международного права и правила международных договоров, обязывающие Россию, автоматически переадресуются (с указанной выше оговоркой относительно санкций) субъектам российского права.

В Конституции России не делается различия между самоисполнимыми и несамоисполнимыми договорами. Самоисполнимый договор - договор, который для своего осуществления не требует принятия участниками специального законодательного акта (легитимации), поскольку правила этого договора детальны и конкретны. Но необходимости в разграничении указанных категорий договоров нет. Оно вообще далеко не всегда свойственно законодательству. Может создаться впечатление, что самоисполнимые договоры применяются непосредственно для регулирования тех или иных внутригосударственных отношений (по крайней мере, если "прямое" действие договоров предусмотрено Конституцией России или другими законными актами). В ч. 3 ст. 5 Федерального закона от 15 июля 1995 г. N 101-ФЗ "О международных договорах Российской Федерации" сказано: "Положения официально опубликованных международных договоров Российской Федерации, не требующие издания внутригосударственных актов для применения, действуют в Российской Федерации непосредственно. Для осуществления иных положений международных договоров Российской Федерации принимаются соответствующие правовые акты".

Выражения "непосредственное действие", "непосредственное применение" международных договоров, когда имеются в виду внутригосударственная сфера и регулирование внутригосударственных отношений, нельзя признать точными, поскольку это объективно невозможно. Но в юридических документах не могут находить отражения все теоретические конструкции и оттенки. В практическом плане формулировки о непосредственном действии или применении удобны и могут означать только то, что правила международного договора конкретны, могут применяться и как нормы внутригосударственного права без дальнейшей конкретизации.

Такие формулировки, как "непосредственное действие договора" или "непосредственное применение договора", следует воспринимать просто как обозначение того, что договор содержит такие положения, которые для их применения во внутригосударственной сфере могут быть трансформированы автоматически и не требуют принятия какого-либо специального внутригосударственного правового акта.

3. Конституционно-правовая ответственность.

В России конституционное право характеризуется наличием собственного потенциала обеспечения действенности своих норм, т.е. отраслевого института юридич ответственности.

Конституционно-правовая ответственность , являясь видом юридич ответственности, необходима для обеспечения конституционного строя, повышения действенности конституционно-правовых норм и эффективности функционирования гос институтов.

КПО – это закрепленная конституционно-правовыми нормами обязанность субъекта конституционно-правовых отношений отвечать за свое юридически значимое поведение, не соответствующее тому, которое предписано указанному субъекту диспозициями этих норм, обеспечиваемая возможностью применения уполномоченной инстанцией мер государственного ( или приравненного к него общественного) воздействия.

В Конституции РФ и российском зак-ве, несмотря на установление в отдельных случаях конституционно-правовой ответственности, соответствующий термин не используется. Показательно и то, что слово ответственность употребляется лишь в трех статьях конституции. В связи с этим в РФ исключительную важность в развитии конституционно-правовой ответственности приобретают правовые позиции Конституционного Суда РФ, который в отличие от законодателя использует термин «конституционно-правовая ответственность» и признает наличие ее мер в федеральных законах.

Институт конституционно-правовой ответственности отличается от многих других институтов конституционного права богатством правового содержания. Это связано с тем, что меры, основания, субъекты и механизмы реализации конституционно-правовой ответственности по форме и содержанию крайне разнообразны.

устанавливается конституцией, фкз, ФЗ, законы субъектов, подзаконные акты.

субъекты- физ лица (граждане, иностранцы, апатриды, должностные лица) и коллективные образования(гос органы, негос органы и объединения).

Основанием КПО может являться не только правонарушение, т.е. не соответствующее нормам поведение. ответственность может возлагаться на одних субъектов за деяния др субъектов.

круг субъектов уполномоченных применять меры КПО широк: органы законодательной, исполнительной, судебной власти, органы МСУ, должностные лица, граждане,..

Принудительный характер юридич ответственности применительно к конституционно-правовой ответственности проявляется не только в гос принуждении, но и в ином приравненном в нему публичном (общественном принуждении), например, в случае отзыва избранного должностного лица.

Особенность КПО ее ярко выраженный политический характер.

Основания КПО – это те обстоятельства при которых в соответствии с КП нормами она наступает. Таким основанием прежде всего является факт недолжного поведения в конституционно-правовой сфере.

Конституционный деликт – это деяние (действие или бездействие) субъекта КП отношений , не соответствующее должному поведению, предусмотренному нормами конституционного права, и влекущее за собой применение установленных мер конституционно-правовой ответственности.

Конституционно-правовые нормы могут связывать основание КПО с правонарушениями в других отраслях права (например, привлечение президента к КПО за совершение ими деяния , которое имеет признаки измены или иного тяжкого преступления).

Виды конституционных деликтов:

- нарушение конституции, посягательство на конституционный строй.

- нарушения закона (иных конституционно-правовых актов), невыполнение судебных решений.

- нарушение (несоблюдение) прав и свобод человека и гражданина.

- нарушение (отклонение, принесение с оговоркой) присяги.

- невыполнение (ненадлежащее исполнение) конституционных обязанностей.

- злоупотребление правами (полномочиями).

- утрата доверия.

- нарушение требований о несовместимости мандата.

- недостойное (неэтичное поведение).

- совершение гос измены или иного деяния, которое несовместимо с конституционно-правовым статусом субъекта КП отношений как носителя политических прав

Под субъектом КПО понимают участника КП отношений, на которого возлагается закрепленная нормами конституционного права обязанность отвечать за свое юридически значимое поведение в сфере конституционно-правового регулирования, обеспечиваемая возможностью применения к нему конституционно-правовых санкций.

Таким образом субъект КПО характеризуется тремя важными признаками

1) является участником КП отношений, т.е. обладает конституционной право- и дееспособностью

2) на него возложена обязанность отвечать за свое юридически значимое поведение ( а в ряде случаев и за деяния других субъектов)

3) обладает конституционной деликтоспособностью (способностью самостоятельно нести ответственность за совершенные конституционные деликты)

Почти все субъекты КП отношений могут быть субъектами КПО кроме народа и гос-ва

Коллективные: гос органы, избирательные комиссии, негос органы и объединения, субъекты федерации. Индивидуальные субъекты.

Ранее считалось, что конституционно-правовая санкция не является обязательным признаком КП нормы, а обеспечение норм ведущей отрасли права осуществляется с помощью санкций иных отраслей права.

КП санкцию можно определить как установленную нормами КП меру гос ( или приравненного к нему общественного) воздействия в сфере КП отношений, которая применяется в отношении субъекта КП, совершившего деяние, не соответствующее диспозиции КП нормы, и которая содержит итоговую оценку такого деяния. Это заложенная в нормах КП возможность (угроза) принуждения (реакции) со стороны, как правило, гос-ва (инстанции ответственности) по отношению к субъекту КПО в случае совершения им конституционного деликта.

Особенности: 1) носят четко выраженный политический характер и по основаниям применения и по кругу субъектов, 2) применяются широким кругом уполномоченных субъектов, независимо от отношений подчиненности и подотчетности, 3) как правило не несет состояния судимости или иного состояния наказанности, 4) как правило носят абсолютно определенный характер, т.е. не предусматриваются альтернативные КП санкции.

Виды санкций:

- лишение общего или специального КП статуса, досрочное прекращение (лишение) полномочий. – роспуск, расформирование, отмена регистрации, ликвидация, запрещение деятельности, отзыв, отрешение от должности, лишение мандата,

- ограничение, лишение субъективного конституционного права.

- отказ

- оценочные санкции – выражение недоверия (порицание), признание дея-ти неудовлетворительной, признание неконституционным, незаконным, предупреждение.

- отмена (признание недействительным)юридически значимого результата.

- отмена (приостановление) НПА

- принуждение к исполнению КП обязанностей.

- санкции процедурного характера

- санкции имеющие финансовый характер

Процедуры осуществления КПО.

Установление и соблюдение процедуры применения КПО чрезвычайно важно, так как привлечение к ответственности всегда представляет собой результат применения и взаимодействия материальных и процессуальных норм. Если нет процедуры привлечения к ответственности нет и самой ответственности. в таком случае установление КПО не только не имеет смысла но и влечет эффект, обратный ожидаемому: санкции превращаются в абстрактную угрозу, недействительными становятся и КП нормы в целом.

Анализ НПА показывает что единого порядка применения КПО не существует и предусмотреть такой порядок невозможно из-за разнообразия мер, оснований и субъектов ответственности.

Инстанцией КПО является субъект КП отношений, который вправе участвовать в решении вопроса о применении КП санкций. В широком смысле к инстанциям ответственности можно отнести не только тех, кто решает вопрос о КПО по существу, но и тех, кто так или иначе участвует в процедуре привлечения к ответственности, в том числе инициируя рассмотрение этого вопроса: - конституционные суды, др специальные органы конституционного контроля; - суды общей юрисдикции; - парламент (представительный орган) и его комиссии; - глава гос-ва; - правительство, министерства и др ОИС; - органы и должностные лица прокуратуры; - глав субъектов РФ; - избирательные комиссии; - граждане.

Особое значение в сфере КПО имеют иммунитеты. основная цель установления иммунитетов заключается в гарантировании независимой дея-ти отдельных субъектов КП отношений, обеспечении осуществления ими тех или иных конституционных обязанностей.

9. Конституционное закрепление принципов экономической системы Российской Федерации.

Конституционно-правовые принципы регулирования экономических отношений составляют основу экономической системы. Конституционно-правовые принципы регулирования экономических отношений состоят из двух основных частей: общей и специальной.

Общая часть включает принципы: социальной справедливости, правового гос-ва, народовластия, приоритета прав и свобод человека и гражданина, разделения властей, федерализма, социального гос-ва, экономического плюрализма.

К специальной части: многообразия форм собственности и их равной правовой защиты, свободы экономической деятельности, свободы перемещения товаров и услуг, единства экономического пространства, поддержки конкуренции, неприкосновенности частной собственности, свободы договора.

КП регулирование отношений в сфере публичной собственности имеет свои особенности. Поэтому в этой сфере можно выделить ряд особых конституционных принципов: единство конституционной основы публичной собственности, целевое назначение и использование, публичность (открытость).

10. Свобода слова.

Свободу слова можно отнести как к личным так и к политическим правам.

11. Основы правового статуса личности в российском и международном праве.

Жизнедеятельность людей в гос-ве регламентируется нормами права путем установления определенной модели поведения, выраженной в правах и обязанностях каждого участника этих отношений. Положение человека в обществе, основанное на нормах права, называют правовым положением. Правовое положение личности иначе называют правовым статусом личности.

Правовой статус личности есть совокупность прав, свобод и обязанностей, которыми наделяется личность в общественных отношениях, урегулированных нормами права.

Конституция учреждает общую модель взаимоотношений гос-ва и личности, основные принципы и правила таких отношений. Эта модель распространяется на все правовые отношения, в которых участвует личность. Поэтому в конституции устанавливаются основы правового положения личности в данной стране. В конституции РФ основы правового статуса личности содержатся в гл 2 «Права и свободы человека и гражданина» . Основы закрепляют наиболее фундаментальные принципы взаимоотношений личности и гос-ва, важнейшие права и свободы личности, которые дают представление о положении человека в обществе в целом.

Конституционно-правовой статус понятие более широкое чем основы правового статуса личности, потому что включает в себя и основы правового статуса личности, и иные права, свободы и обязанности , которые необходимы личности для реализации своих прав и свобод в конституционных правоотношениях.

Состав основ правового статуса личности включает несколько элементов:

- конституционные принципы основ правового статуса личности

- правовые положения, регулирующие отношения по поводу гражданства

- содержание основ правового статуса личности

(системы основных прав свобод и обязанностей)

- гарантии основных прав и свобод

В основе российской конституционной конструкции прав и свобод человека и гражданина лежит естественно-правовая концепция прав человека и гражданина. Согласно данной концепции права человеку принадлежат от рождения. они независимы от усмотрения и воли гос-ва. С течением времени либерально-демократическая концепция наполнилась новыми элементами, и прежде всего социальными. В ней происходит сочетание индивидуализма и коллективизма, автономии личности и социальной ответственности. Эта модель была представлена в международных правовых актах и документах. В этих документах нашли отражение универсальная концепция прав и свобод и категория «Основных, фундаментальных прав и свобод человека» , получившая признание и распространение в большинстве стран. Фундаментальные права приобретают характер международно-правовых минимальных стандартов в области прав и свобод человека , становятся той планкой ниже которой не может опускаться гос-во , называющее себя демократическим.

К наиболее важным элементам международно-правового статуса личности относятся положения о том, что

- все права человека неделимы, одинаково важны, составляют единый комплекс.

- не существует абсолютных прав

- права личности ограничены правами других лиц

- конституционные права и свободы являются непосредственно действующими

- права и свободы должны быть обеспечены гарантиями насколько позволяют условия страны

- в конституционном зак-ве должен быть закреплен объем прав и свобод , который соответствует международно-правовым актам , ратифицированным гос-вом , и принятым им обязательствам

- нац зак-во не должно противоречить международным стандартам в области прав и свобод человека и гражданина

12. Гражданство и подданство.

Социально-правовой смысл гражданства – юридическое оформление состава населения государства, неотъемлемый атрибут гос суверенитета.

В чисто юридическом аспекте гражданство имеет несколько значений:

- устойчивая правовая связь лица с гос-вом , порождающая взаимный комплекс прав и обязанностей.

- институт конституционного права представляющий собой совокупность конституционно-правовых норм , регулирующих отношения по поводу гражданства.

- правовое состояние, порождающее устойчивую правовую связь лица с гос-вом или являющееся условием возникновения такой связи.

Гражданство порождает у человека весь комплект прав , свобод и обязанностей, которые Конституция предусматривает для своих граждан во всех отраслях российского права.

ст 6 Конституции устанавливает основные принципы гражданства в РФ: единство, равенство недопустимость лишения или права его изменить. основные вопросы регулируются ФЗ « О гражданстве РФ»

Принципы:

- равноправия

(не ограничиваются независимо от расы, национальности , языка)

- единого гражданства ( независимо где живешь в каком субъекте РФ, а гражданства субъектов не существует)

- равного гражданства независимо от оснований его приобретения

- сохранения гражданства лицами, проживающими за рубежом

- запрета на лишение гражданства или права на его изменение

- запрета на высылку за пределы РФ иди выдачу иностранному гос-ву как отражение идеи повышенной зашиты гос-вом

- поощрения приобретения гражданства лицами без гражданства проживающими в РФ

- двойного гражданства (второе гражданство не умаляет прав и свобод, не налагает дополнительных обязанностей)

- защиты и покровительства гражданам РФ, находящимися за границей

- сохранения гражданства при заключении или расторжении брака

Основания приобретения:

сочетание принципа крови и принципа почвы (принцип если неизвестно гражданство родителей, они апатриды, если родители не известны).

принцип крови - определение гражданства ребенка по гражданству родителей

принцип почвы – по месту рождения ребенка.

Прием в гражданство осуществляется в общем и упрощенном порядке.

Выход осуществляется на основании свободного волеизъявления.

Граждане и подданные. В конституционном праве зарубежных стран употребляются два термина: гражданство и подданство. Первый характеризует принадлежность лица к определенному государству, его устойчивую правовую связь со своим государством, которая порождает, с одной стороны, определенные права и обязанности лица по отношению к государству (например, право на равный доступ к государственной службе и обязанность платить налоги), а с другой — права и обязан­ности государства по отношению к гражданину (например, право соот­ветствующих государственных органов разрешать или не разрешать массовые уличные политические демонстрации, обязанность защищать право личной собственности). Гражданство предполагает двухсторон­ние связи, двухсторонние права и обязанности и личности, и государ­ства. Термин «подданство» применяется в монархиях. Он отражает лич­ную связь человека с монархом («подданный его величества»).

В развитых странах это различие на деле носит лишь словесный характер: основы правового положения личности в монархии Великобри­тании мало чем отличаются от ситуации в республике Франции. К тому же в последние десятилетия в европейских монархиях, в Японии и неко­торых других странах оба термина употребляются как равнозначные, а вместо подданства все чаще используется термин «гражданство». В ряде государств первый термин вообще исключен из широкого употребления и применяется лишь при особых церемониях. В развивающихся странах, в государствах Арабского Востока, в Африке указанное различие имеет существенное значение: подданный обязан быть лично верным монарху, население воспитывается в соответствующих традициях, нередко нару­шение верности может быть сурово наказано.

Большинство населения в странах мира составляют граждане. В не­которых странах Европы (Бельгия, Швейцария, в меньшей степени Гер­мания) проживает значительное количество иностранцев, составляю­щих существенную часть рабочей силы, занятой на тяжелой, грязной, низкооплачиваемой работе. В нефтедобывающих странах Арабского Востока (Катар, Кувейт, Саудовская Аравия и др.) законтрактованные на несколько лет работники нефтепромыслов (преимущественно из стран Азии) составляют нередко более половины численности населения стра­ны (в ОАЭ в начале 90-х годов их численность достигала 80%). Эти работники живут, как правило, в специальных местах поселения, всякая политическая деятельность и даже экономические забастовки им запре­щены.

Граждане государства также бывают неодинаковы по своему положе­нию. Различаются урожденные в данной стране и натурализованные граждане, т.е. принятые в гражданство в соответствии с установленной законом процедурой, В ряде стран натурализованные граждане не могут быть избраны президентами (например, в США), урожденных в данной стране граждан нельзя из нее выслать, лишив гражданства, тогда как натурализованных — можно, В отдельных странах (например, в Бирме) существует понятие "ассоциированный гражданин". Это лица, относя­щиеся к некоторым национальностям, которые считаются некоренными, Ассоциированные граждане должны сделать письменное заявление о лояльности государству, В мусульманских государствах существует также, как уже отмечалось, различие в правовом положении граждан-мужчин и граждан-женщин.

После заключения Маастрихтского договора 1992 г., преобразовав­шего Европейское сообщество в Европейский союз, все граждане госу­дарств-членов являются гражданами Европейского союза, сохраняя на­циональное гражданство. Они уже давно избирают Европейский парла­мент, могут теперь участвовать в выборах муниципальных органов госу­дарств-членов по месту жительства, обращаться с петициями к Европар-ламенту и его омбудсману по правам человека. Однако их правовое поло­жение в разных государствах неодинаково, они в основном регулируется внутренним законодательством.

Способы приобретения и утраты гражданства. Существуют два основных способа приобретения гражданства: по рождению — филиа­ция (от латинского слова «филиус» — сын) и натурализация — прием в гражданство уполномоченными на то органами государства; обычно это делается от имени главы государства (президента, монарха). В свою очередь приобретение гражданства по рождению имеет два основания. право крови и право почвы. Первое означает приобретение ребенком гражданства родителей независимо от места его рождения. Проблема возникает лишь тогда, когда родители ребенка имеют разное гражданст­во (например, мать — итальянская гражданка, отец — гражданин Фран­ции), Этот вопрос в большинстве стран решается только на основание письменного соглашения родителей о выборе гражданства ребенка. Дс. этого он может оставаться лицом без гражданства или (что чаще) может приобрести гражданство по месту рождения. Принцип права почвы при­меняется к узкому кругу лиц, преимущественно к тем. гражданство роди­телей которых или родители которых неизвестны, а зачастую к родив­шимся на территории данной страны детям граждан другого государства если только родители не находились в данной стране по службе (напри­мер, дипломаты). В большинстве стран законодательство предусматри­вает оба основания приобретения гражданства по рождению: и праве крови, и право почвы.

Натурализация возможна по закону (усыновление, в некоторых случаях вступление в брак), но обычно она осуществляется по заявлению. Заявление подается лицом в компетентные органы того государст­ва, гражданство которого оно желает приобрести. В ряде случаев необхо­дима также подача заявления в органы государства той страны, из граж­данства которой лицо желает выйти. Оба эти заявления обычно подают­ся в местные органы министерства внутренних дел или юстиции, но чаще всего они должны быть написаны на имя главы государства (иногда во­прос об изменении гражданства решает министр внутренних дел). Прием в гражданство возможен при соблюдении ряда условий: до этого необхо­димо несколько лет жить в стране, гражданство которой лицо желает получить (в Венгрии — 3 года, в Алжире — 7 лет, в Республике Чад — 15); знать язык этой страны (довольно сложный экзамен предусмотрен законодательством Латвии и Эстонии, принятым в 90-х годах: в Латвии, например, помимо знания в совершенстве латышского языка, нужно хо­рошо знать историю страны с начала XX в., а также иметь предков, живших в Латвии с этого же времени); быть психически здоровым и не иметь некоторых болезней (например. СПИДа); не быть зарегистриро­ванным — в частности, в документах Интерпола — в качестве террорис­та; не принадлежать к партиям, выступающим за насильственное изме­нение конституционного строя; и т.д. В отдельных арабских странах (Кувейт. ОАЭ, Саудовская Аравия и др.) в гражданство могут быть при­няты только мусульмане, лица же других вероисповеданий, в том числе супруги, должны для приема в гражданство изменить свою религию. Законодательство о гражданстве отдельных стран Тропической Африки требует, чтобы натурализующийся укоренился» в общине, соблюдал те обычаи, которыми руководствуются окружающие. Вступление в брак, как правило, не влечет автоматического предоставления гражданства, хотя и облегчает его получение. Лишь в немногих странах (например, в Саудовской Аравии) гражданство автоматически предоставляется жен­щине, вступившей в брак с саудовским гражданином, но при условии, что она мусульманка или принимает ислам. Предоставление права убежища лицам, преследуемым по политическим мотивам, за их научную, общест­венную, культурную деятельность, также не влечет автоматического предоставления гражданства.

Наряду с рассмотренными существуют и другие, менее распростра­ненные способы приобретения гражданства. К их числу относятся:

       oптация (выбор гражданства той или иной страны в связи с переходом части территории от одного государства к другому или провозглашением части территории прежнего государства новым независимым государст­вом, когда лицо может оставить прежнее гражданство или выбрать новое, как это было, например, в Алжире после достижения им независи­мости в течение трех лет после 1962 г.);

       трансферт (переход территории сопровождается изменением гражданства без права выбора, что бы­вает редко, но имело место в некоторых государствах после второй миро­вой воины);

       регистрация (она предполагает упрощенный порядок при­обретения гражданства, если родители данного лица были или являются гражданами страны);

       восстановление гражданства (для бывших граж­дан данного государства). Эти способы также представляют собой инди­видуальные (например, оптация) или коллективные (трансферт) разно­видности натурализации.

Гражданство детей при изменении гражданства родителей из­меняется э зависимости от возраста детей. Обычно дети до 14-летнего возраста (в некоторых странах — до 12 лет. в США и других странах установлен еще более низкий возраст) автоматически следуют за ро­дителями. приобретая без дополнительных формальностей новое граж­данство. Сложности возникают, если гражданство меняет один из ро­дителей. В таком случае гражданство малолетнего ребенка сохраняется или изменяется по письменному соглашению родителей. При изменении гражданства детей в возрасте 12—14—18 лет (иногда до 21 года)обычнс спрашивают об их согласии в присутствии представителя судебного ведомства, нотариуса, иного представителя государственных органов а также педагога. Дети старше 18 лет (в некоторых странах старше 20 21 года) изменяют свое гражданство на общих основаниях, хотя еслг они делают это вместе с родителями, то процедура несколько упро­щается.

Утрата гражданства. Возможны два способа утраты гражданства выход из гражданства и лишение гражданства. Выход из гражданстве' осуществляется по инициативе лица, которое подает заявление об этом Как отмечалось, заявление обычно подается в местный орган министер ства внутренних дел, но разрешение дает глава государства. Лишение гражданства осуществляется уполномоченными на то органами госу дарства вопреки желанию лица. В ряде стран разрешается лишать граж­данства только натурализованных граждан за преступления, указанные в законе, но иногда в течение лишь определенного срока после натурнли зации (например, шести лет в Австрии). В отдельных странах заког предусматривает возможность лишения гражданства и урожденны:-. граждан, но только за действия в пользу иностранного государства, кото­рые причинили ущерб государству гражданина, или за умышленное ук­лонение от военной службы. В странах Латинской Америки лишение гражданства (в отношении как натурализованных, так и урожденных граждан) используется в качестве дополнительного наказания, назнача емого судом за некоторые преступления (шпионаж и др.). Новейшие конституции многих стран запрещают лишать гражданства. Утрата гражданства происходит также в результате рассмотренных выше оптации, трансферта и др., в некоторых из этих процедур есть элементы добровольности, в других — принудительности.

Высылка граждан из страны, ранее практиковавшаяся в некоторых государствах тоталитарного социализма, в большинстве стран запреще­на. В отношении иностранцев она может быть осуществлена, но только по постановлению суда (Румыния). В Мексике любого иностранца может выслать орган исполнительной власти.

Экстрадиция (выдача лица от одного государства другому для след­ствия и суда) возможна в соответствии с международным договором или без него, но не допускается выдача лиц, обвиняемых в политических преступлениях. Обычно не выдаются собственные граждане за преступ­ления против другого государства или его граждан: таких лиц судит свой суд.

13. Конституционные права и свободы человека и гражданина.

Конституционные права и свободы относятся к категории субъективных прав личности. Это означает, что в каждом конституционном праве устанавливается мера свободного, возможного поведения человека в обществе. разграничение категорий право и свобода не означает их противопоставления , правовое содержание их одинаково. в понятии «право» подчеркивается возможность человека требовать у гос-ва обеспечения, защиты своих прав. В понятии «свобода» выделяется момент независимого поведения личности от гос-ва и от общества, автономии личности в обществе.

Конституционные права и свободы являются определяющими в характеристике правового статуса личности. признаки:

- особая общественная значимость, конституция признает эти права в качестве важнейших и определяющих суть взаимоотношений человека, общества и гос-ва

- всеобщность. распространяются на все население , равны и едины для всех и каждого

- обладают высшей юридической силой (являются основой для отраслевых прав, их содержание определяет деятельность всех органов публичной власти )

- имеют повышенную степень правовой защиты (могут изменены только путем принятия новой конституции, их охрану осуществляет специализированный орган конституционного контроля)

Классификация:

- права свобода человека, права и свободы гражданина

человек получает права от рождения (неотчуждаемые)

а есть права которые предоставляются гос-вом (гражданина права)

- индивидуальные и коллективные

- личные, политические, социальные, экономические, культурные, образовательные в зависимости от содержания разных сфер общественных отношений. то или иное право не всегда можно отнести к определенному виду.

14. Права человека и права гражданина.

§ 1. Определение прав человека и гражданина

Традиционно категория прав и свобод человека и гражданина относилась к предмету изучения науки конституционного (государственного) права ⁶. Разработанные исследователями данной области понятия прав человека и прав гражданина четко отграничиваются друг от друга, но данные правовые институты в том значении, в котором они используются на сегодняшний день, отличаются от того, которое было присуще им первоначально.

Зарождение идеи прав человека и гражданина происходило в V- VI веках до нашей эры в древних полисах Рима и Афин. Истоки института прав человека лежат в идее свободы, ограждении личности от государственного вмешательства в ее жизнь, но на тот момент права человека практически сводились к правам гражданина. Помимо этого, на начальных этапах «резкая поляризация общества» противодействовала универсализации, что приводило к тому, что данными правами обладали лишь отдельные категории населения.

Первые тенденции к разграничению прослеживаются в XIII веке. Так Бринчук М. М. пишет: « Отсчет развития  законодательства о правах человека начинается с Великой хартии вольностей» ⁷. Великая хартия вольностей 1215 года признавала права всех свободных людей. Данный документ с силу особенностей исторического периода еще сохранял зависимость признания прав человека от принадлежности к тому или иному сословию феодального общества, но уже распространял свое действие не только на подданных своего государства. Далее историческое развитие института характеризовалось постепенным расширением перечня  самих прав и круга лиц, которым они принадлежат.

⁶ Маклаков В. В. Указ. соч. С. 164-165; Мишин А.А. Конституционное (государственное) право зарубежных стран. М.: Юстицинформ, 2010. С. 64.

⁷ Бринчук М. М. Права человека и процессы глобализации современного мира. М.: НОРМА, 2007. С. 30 – 34.

Переломным моментом в развитии подхода к определению понятия прав человека стали XVII- XVIII века. Это эпоха создания естественно-правовой доктрины прав человека. В соответствии с этой теорией права человека - это «права и свободы, присущие всем людям, независимо от их гражданства, вытекающие из естественного права, принадлежащего любому человеку в любое время в силу факта его рождения, его принадлежности к биологическим созданиям, считающимся людьми» ⁸. Они неотчуждаемы (поэтому их также называют естественными) и возникают раньше прав гражданина. Последние, в свою очередь, представляют собой права и свободы, предоставляемые государством только лицам, имеющим с ним правовую связь. Перечень подобных позитивных прав и свобод может быть самым различным; он зависит от многих социальных, политических, идеологических, экономических характеристик конкретной страны, а также особенностей исторического развития территории. Таким образом, за лицами, обладающими гражданством, закреплен более широкий круг прав.

Имманентно присущие всем права человека, исходящие из естественного, надгосударственного права, не исключают их позитивного оформления в конституционном и другом законодательном материале; таким способом сглаживается некоторая противоречивость двух названных групп прав и свобод, имеющих различное происхождение.

Тем не менее, несмотря на четкость данных учеными определений прав и свобод человека и гражданина, при попытке перечислить конкретные права на основании данной классификации возникает немало дискуссионных вопросов и противоречивых мнений. Это в первую очередь происходит по причине того, что и права человека, и права гражданина формально закрепляются законодателем. Вторая причина состоит в том, что в последнее время прослеживается тенденция к расширению круга естественных прав за счет того, что все умножающиеся в количественном отношении международно- правовые

⁸ Маклаков В. В. Указ. соч. С. 166.

акты постоянно включают все новые и новые права и свободы в категорию естественных ⁹.

Подводя итог, необходимо сказать, что первоначально идея прав человека создавалась с целью защиты личности от вмешательства государства в ее жизнь, в качестве меры свободы от публичной власти. Поэтому, несмотря на размытость идеи прав человека, правильно выделить их среди всех других юридических прав и свобод помогает ориентация на эту цель – самостоятельность и независимость личности от государства. Непонимание сущности прав человека часто приводит к ошибкам. Как отмечает Соболева А. К.: «Даже для активных правозащитников и профессиональных исследователей слова «права человека» могут иметь разное наполнение, не говоря уже об обычных людях, далеких от рассматриваемой проблематики. Они склонны относить к нарушениям прав человека и отказ муниципалитета отремонтировать протекающую крышу, и громкую музыку у соседей за стеной, и высокие цены в магазине напротив» ¹⁰.