Основные типы коллизионных привязок
Это самый важный вопрос МЧП, не зная его – нельзя знать международное частное право
Основные типы коллизионных привязок (формул прикрепления) сложились исторически и носят универсальный характер.
Они обусловливают выбор и определение применимого права применительно к стандартным группам отношений.
В силу их исторического характера и эволюционного развития, основные типы коллизионных привязок признаются во всем мире, и закрепляются подавляющим большинством законодателей разных стран.
Говоря о типах коллизионных привязок также необходимо понимать, что каждый из них направлен на четкую сферу своего применение, соответственно, тип коллизионной привязки не может быть применен к вопросу, не входящему в ее статут.
Рассмотрим подробнее характеристику основных формул прикрепления в МЧП.
1. ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦА – определяет национальность, т.е. государственную принадлежность физического лица в рамках частноправовых отношений
Статут (перечень вопросов, для которых при помощи данной привязки определяется применимое право):
все вопросы, связанные с правоспособностью физического лица (возникновение, прекращение, содержание, объем)
все вопросы, связанные с дееспособностью физического лица (возникновение (в том числе возраст), прекращение, категории, содержание, объем, ограничение и лишение)
все вопросы, связанные с личными неимущественными правами, в том числе с правом на имя (объем, содержание, порядок использования и защиты)
брачно-семейная дееспособность, в том числе условия заключения брака, возможность приобретения особого статуса (родителя, усыновителя, опекуна и т.д.)
В настоящее время применение данной привязки осложнено тем, что до сих пор не сложилось единообразного критерия для его определения, т.е. законодатели и правоприменители разных стран определяют его на основе различных правил, что, в свою очередь, может приводить к коллизиям как положительного, так и отрицательного характера.
Критерии:
Закон страны гражданства: личный закон = закон того государства, чье гражданство имеет человек, вне зависимости от его реальной связи с этим государством. Достоинство: стабильность. Недостаток: невозможность применения без исключения (апатриды, бипатриды). Применяется в качестве основного критерия в странах Южной и Латинской Америки, Азии, СНГ.
Закон места жительства: личный закон = закон того государства, где человек постоянно (или преимущественно) проживает, вне зависимости от гражданской принадлежности. Достоинство: в большей степени выражен принцип тесной связи. Недостаток: неустойчивость, возможность обхода закона, сложность доказывания. Применяется в странах англо-саксонской правовой системы, Европе.
Закон домициля: личный закон = закон того государства, где человек постоянно проживает и намерен проживать дальше (добавляется субъективный критерий, раньше этот критерий был основным, но его сменил второй). Применяется – только в Великобритании.
В России закреплен ст. 1195 ГК РФ. Основной критерий – гражданство, субсидиарный – место жительства.
НО! Оказавшись в суде Франции, необходимо будет доказывать не гражданство, а место жительства, так как каждый правоприменитель всегда использует те коллизионные правила, которые закреплены в его законодательстве.