Часть 1статьи 228 ук рф может вменяться виновному, только при условии незаконного приобретения или хранения наркотических средств, психотропных веществ в большом количестве.

Большое количество наркотических средств и психотропных веществ установится с учетом заключения экспертизы. Пункт 13 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27 мая 1998 года. «О судебной практике по делам о правонарушениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами»относительно наркотических средств, говорит: решая вопрос о крупном размере, судам нужно исходить не лишь из их количества, но из свойств различных видов наркотических средств по степени их влияния на организм человека. При этом важно учитывать назначения, прописанные Постоянным комитетом по контролю наркотиков. Если незаконные действия виновного связаны с наркотическими средствами разных видов, то их размер определяется исходя как из общего количества, так и суммарной эффективности²⁸.

Определяя размер наркотиков, (небольшой, крупный или особо крупный) современные следственная и судебная практики исходят из рекомендаций Постоянного комитета по контролю наркотиков при Министерстве здравоохранения.

Непредвзятая сторона криминального деяния, предусмотренного частью 2статьи 228 Уголовного Кодекса Российской Федерации, проявляется в незаконном приобретении или хранении с целью реализации, переработке, пересылке, перевозке, изготовлении, либо реализации наркотических средств или психотропных веществ²⁹.

Незаконное изготовление - любые действия, в результате которых без соответствующего на то разрешения были получены готовые к потреблению наркотические средства или психотропные вещества.

Незаконное изготовление наркотических средств реализовывается путем выработки их из природного сырья (скажем, гашиша из индийской конопли) либо, путем смешивания нескольких веществ любыми способами (как частными лицами, так и не уполномоченными на то работниками фармацевтических организации, медицинских и других предприятий).

Оконченным составом незаконного изготовления наркотических средств, считается получение сока из головок мака, так как свернувшийся сок мака содержит опий - наркотическое средство. К способам изготовления наркотических средств и их сокрытия можно отнести пропитку бинтов и тампонов млечным соком мака. Потому ошибочной признана практика отдельных судов, не усматривающих в таких действиях состава преступления и без основания прекращающих дела в отношении лиц, виновных в незаконном изготовлении и перевозке наркотиков подобным способом.

Степень концентрации и активности наркотических веществ не имеет значения для оконченного состава незаконного изготовления наркотического средства или психотропного вещества.

Незаконная переработка наркотических средств или психотропных веществ - это их переделка и рафинирование (очистка от посторонних примесей) без соответствующего на то разрешения с целью повышения их концентрации и одурманивающего эффекта.

Незаконная перевозка наркотических средств или психотропных веществ - их перемещение из одного места в другое любым видом транспорта -воздушным, наземным, водным, подземным, независимо от способа транспортировки и места хранения незаконно перемещаемых средств или веществ. Перенос наркотических средств должен учитываться в виде разновидности их хранения. Перевозка может осуществляться владельцем наркотических средств или психотропных веществ, а также иными лицами, принявшими их на временное хранение. Хранение лицом во время поездки наркотических средств или психотропных веществ в малом количестве, предназначенном для личного употребления, не может быть квалифицированно как незаконная перевозка.

Незаконная пересылка наркотических средств или психотропных веществ - их отправка из одного места в другое по почте или багажом, с курьером, или же с использованием животных. Перевозка таких средств и веществ, происходит без участия отправителя. Перевозка или пересылка в границах одного населенного пункта квалифицируется как разновидность описанных выше деяний.

Незаконную пересылку и хранение наркотических средств или психотропных веществ необходимо отделять от их незаконного перемещения через таможенную границу Российской Федерации. Эти действия являют собой разновидность уголовно наказуемой контрабанды и подлежат дополнительной квалификации по статье 188 Уголовного Кодекса РФ.

Самой серьезной формой реализации наркотических средств или психотропных веществ является их незаконный реализация, т. е. «любые способы их возмездной или безвозмездной передачи (продажу,дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т. д.), а также иные способы распространения наркотических средств или психотропных веществ». В следствиетаких действий, другое лицо становится владельцем обозначенных средств. Способ передачи наркотиков или психотропных веществ в фактическое владение другого лица не влияет на правовую квалификацию деяния точно так же, если бы эта передача была возмездной или безвозмездной. Реализованные наркотические средства или психотропные вещества нужно считать оконченным преступное деянием с момента получения их другим лицом³⁰.

Покупка и перепродажа наркотических средств в зависимости от наличия или отсутствия отягчающих обстоятельств квалифицируются по частям 2-4статьи 228 Уголовного Кодекса РФ.

Действия лица, продающего под видом наркотических или психотропных какие-либо иные вещества с целью завладеть деньгами или имуществом граждан, квалифицируются как мошенничество. Покупатели в некоторых случаях могут нести ответственность за покушение на незаконное приобретение наркотиков.

Для состава незаконной реализации наркотических средств или психотропных веществ не важно, как лицо, которое получило их, распорядится ими: будет употреблять лично, передаст другому лицу, оставит на хранение. Если продавец заранее знает, что наркотик либо психотропное вещество используется покупателем для осуществления иных преступных действий (например, для склонения к потреблению или для продажи посетителям притона), то его деяние будет квалифицироваться еще и как пособничество в совершении соответствующих преступных действий.

Часть 3статьи 228 Уголовного Кодекса РФ определяет ответственность за квалифицированный вид преступного деяния, предусмотренного частью 2 этой статьи. Опасность разбираемого преступления увеличивается при наличии таких квалифицирующих признаков³¹:

а) совершение преступного деяния группой лиц по предварительному сговору;

б) многократность совершения преступного деяния;

в) совершение преступного деяния, когда его предметом были наркотические средства или психотропные вещества в крупных размерах.

Под совершением преступления группой лиц по предварительному сговору нужно понимать участие в преступлении двух или более лиц, заведомо условившихся о коллективном его совершении. Сговор -договор между участниками группы об изготовление и иные незаконные операции с наркотическими средствами или психотропными веществами, достигнутый до начала соответствующих действий. Форма сговора для квалификации не важна.

Неоднократность означает совершение лицом одного из указанных в части 2статьи 228 Уголовного Кодекса Российской Федерации действий два раза или более. При этом не важно (поскольку говорится не о судимости, но именно о неоднократности), было ли лицо судимо ранее за предыдущее деяние. Сочетание указанных в законе действий при этом может быть различным.

Решая вопроса о том, совершены ли незаконные приобретение, хранение, изготовление, переработка, перевозка, пересылка, а также реализация наркотических средств или психотропных веществ в особо крупных размерах, нужно исходить из рекомендаций, прописанных Постоянным комитетом по контролю наркотиков при Министерстве здравоохранения и медицинской промышленности Российской Федерации. В рекомендациях представлен «нормативный ключ» к решению сложного вопроса квалификации преступных действий, связанных с наркотическими средствами и психотропными веществами.

Частью 4статьи 228 УКРФ предусмотрен особо квалифицированный состав данного преступления. Имеются в виду деяния, предусмотренные частями 2 и 3статьи 228 УК РФ, совершенные организованной группой либо в отношении наркотических средств или психотропных веществ в особо крупном размере.

Речь идет об устойчивой группе лиц, заблаговременно сплотившихся для совершения одного или нескольких преступных деяний (преимущественно предусмотренных частями 2 и 3ст. 228 УК РФ). При этом все участники организованной группы независимо от выполняемой каждым из них роли во противозаконном обороте наркотических средств и психотропных веществ, признаются его соисполнителями.

Субъектом преступных деяний, предусмотренных частями 1-4статьи 228 УК РФ, могут быть граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства, достигшие 16-летнего возраста.

С субъективной стороны составы преступления, предусмотренные частями 1-4статьи 228 УК РФ, характеризуются наличием прямого умысла. Виновный осознает, что совершает указанные в диспозициях частей 1-4 статьи 228 незаконные действия с наркотическими средствами и психотропными веществами, и желает их совершить.

Чтобы квалифицировать преступные действия по части 1статьи 228 УК нужно, чтобы указанные в ней действия были совершены без цели реализации. Понятие «без цели реализации»означает, что виновный, при приобретении или хранении наркотические средства и психотропные вещества, не преследовал цель их передачи их в распоряжение иного лица³².

Наличие же цели реализации, при незаконных приобретении или хранении наркотических средств и психотропных веществ, дает возможность квалифицировать содеянное по частям 2-4статьи 228 УК. Та же квалификация будет и при незаконных изготовлении, переработке, перевозке, пересылке наркотических средств или психотропных веществ, совершенных как с целью реализации, так и без цели реализации.

Установить цель реализации при незаконных действиях с наркотиками на практике представляется сложным. Иногда правоохранительные органы считают, что цель реализации можно обнаружить исходя лишь из факта находки у лица наркотических средств в большом количестве.

Так, суд признал виновными М. и К. в незаконном приобретении с целью реализации наркотических средств только на том основании, что у них было изъято большое количество (19кг 800 гр.) стеблей, листьев и соцветий конопли. Но надзорная инстанция переквалифицировала действия осужденных с части 2 на часть 3статьи 224 УКРСФСР (приобретение и хранение наркотических средств без цели реализации - ныне часть 1статьи 228 УК РФ), отметив, что большое количество наркотиков, изъятых у виновных, само по себе о цели реализации с бесспорностью не свидетельствует. Количество изъятых у виновного наркотических средств должно приниматься во внимание лишь в совокупности с другими данными, которые свидетельствовали о цели реализации.

Также, оцениваются сведения об источниках существования лиц, которые привлекаются к ответственности, стоимости купленных наркотиков, их употреблении или неупотреблении этими лицами. Когда такие сведения выяснены не полностью, это может повлечь судебные ошибки.

Таким образом, в систему преступных действий, связанных с незаконным оборотом наркотиков входят:

1. Непосредственно незаконный оборот наркотиков и их аналогов, а именно преступления, предусмотренные статьями 228, 228.1, 228.2, 228.3, 228.4, 229, 229.1, 230, 231, 232, 233, 234.1 Уголовного Кодекса Российской Федерации.

2. Преступления, связанные с незаконным оборотом сильнодействующих веществ, а именно преступления, предусмотренные статьями 226.1, 234.

3.Преступления, направленные на обеспечение незаконного оборота наркотиков (если они сопряжены с совершением преступных действий, предусмотренных статьями 228 –233 УК РФ), а именно преступления, предусмотренные статьями 316, 174, 174.1, 209, 210.

Общим признаком, объединяющим все перечисленные преступления, является совершение их в целях незаконного оборота наркотиков вне зависимости от того, были ли наркотические средства, их аналоги или прекурсоры предметом преступления.