5.3. Акцепт со значительными изменениями
Согласно третьему подходу договор заключается, даже если акцепт содержит значительные отличия от оферты: главное - достигнуть соглашения по существенным условиям, предусмотренным законом, в таком случае договор будет считаться заключенным <1>.
--------------------------------
<1> Указ. соч. С. 86.
5.4. Условия договора
В ситуации, когда мы принимаем акцепт на иных условиях, актуален вопрос о том, на каких условиях заключен договор. Есть три подхода к решению этого вопроса.
Первое правило - это правило последнего выстрела (the last shot rule) <1>. Согласно этому правилу договор считается заключенным на тех условиях, которые были предложены последними перед исполнением <2>.
--------------------------------
<1>
Op. cit. P. 31.
<2> В случае применения указанного правила на самом деле акцепт на иных условиях не применяется. Так как из правила следует, что применима последняя оферта, а сторона, которая начинает исполнение, таким образом, акцептует последнюю оферту, следовательно, до акцепта действием договор не был заключен, а стороны направляли друг другу контроферты.
В соответствии со вторым подходом условиями договора будут являться условия, содержащиеся в оферте (the first blow rule) <1>.
--------------------------------
<1> Громов А.А. Указ. соч. С. 89.
Ни один из названных подходов нельзя назвать в полной мере справедливым, так как одна из сторон заключает соглашение полностью на условиях другой стороны. Справедливее представляется правило нокаута (knock-out), согласно которому условия, которые противоречат друг другу, не считаются согласованными, а договор заключается на тех условиях, которые совпадают (важно, чтобы были согласованы те условия, которые являются существенными в силу закона). Если в договоре остаются некоторые пробелы, они восполняются при помощи диспозитивных норм, обычаев и заведенного порядка.
ЕТК принимает акцепт на иных условиях. Обратим внимание, что § 2-207(1) выделяет дополнительные условия (additional terms) и условия, отличные от тех, что содержатся в оферте (different terms). Дополнительные условия - это те условия, которых нет в оферте, different terms - это те условия, которые есть в оферте, но адресат оферты желает урегулировать эти условия по-другому. Акцепт в соответствии с ЕТК может предусматривать необходимость согласия оферента на дополнительные и отличающиеся условия, если оферент согласится, то договор будет заключен на этих условиях. Между коммерсантами дополнительные условия становятся частью договора, если в оферте не указано, что договор может быть заключен исключительно на условиях оферты, если они существенно не меняют условия оферты или если оферент незамедлительно не заявит свои возражения (§ 2-207(2) ЕТК). Таким образом, ЕТК исключает действие правила последнего выстрела <1>.
--------------------------------
<1> "Параграф 2-207 ЕТК устанавливает различные последствия включения оговорки (i) в текст оферты и (ii) в текст акцепта. Оферент может заявить, что он "прямо" ограничивает акцепт условиями, содержащимися в оферте. Акцептант, встретив подобное указание в оферте, может либо не выразить согласие на заключение договора, либо сразу направить контроферту. Только таким образом акцептант предотвратит заключение договора, если условие, на которое оферент специально указывает, не будет соответствовать интересам акцептанта. Если акцептант все же предложит это условие изменить или умолчит о нем, заключение договора не предотвращается, просто условия договора будут теми, которые указаны в оферте (в качестве отклонения от принципа "нокаута"). Оферент же, включая подобную оговорку в оферту, приобретает уверенность, что условие, которое для него особенно важно, будет сформулировано в договоре в предложенном им варианте. Если акцептант, в свою очередь, заявит, что "действие акцепта прямо ставится в зависимость от согласия" оферента на его условия, то несогласие оферента или предложение их поменять влечет незаключенность договора (Кучер А.Н. Заключение договора в соответствии с Венской конвенцией ООН... С. 102 - 103).
Возможна ситуация, когда оферта и акцепт имеют существенные противоречия, тогда договор не будет заключен в соответствии с § 2-207(2)(b) ЕТК. Однако покупатель, несмотря на то что в оферте и акцепте есть существенные противоречия и договор не считается заключенным, может принять исполнение от продавца. Чем же в таком случае будут регулироваться отношения сторон? Если бы такая ситуация возникла в стране, где действуют правило зеркального соответствия и правило последнего выстрела, то договор был бы заключен на условиях последней оферты, так как представление исполнения считалось бы акцептом действием. Трудно не заметить несправедливость этого решения. ЕТК идет абсолютно по-другому пути в решении данной проблемы. В договор попадут те условия, которые совпали в оферте и акцепте, а несовпадающие условия из договора выбиваются, все образовавшиеся пробелы восполняются самим Кодексом (§ 2-207(3)). Но возможна такая ситуация, что какое-либо условие урегулировано и в оферте, и в акцепте более благоприятно, чем в законе. В соответствии с правилом нокаута такое условие все равно будет выбито из договора, но это не мешает сторонам отдельно договориться по этому условию и устранить, таким образом, диспозитивное регулирование. Правило же последнего выстрела не мотивирует стороны к согласованию различающихся условий, так как в соответствии с ним договор будет заключен на условиях одной из сторон.
Встречается критика § 2-207 ЕТК на том основании, что он в некоторых случаях считает акцептом даже такой ответ, который содержит существенные отличия от оферты, а также по той причине, что он различает отличные условия и дополнительные <1>. Но нельзя не заметить, что ЕТК закрепляет самый гибкий подход к заключению договора. Когда заключение договора происходит в соответствии с ЕТК, стороны окажутся связаны договором намного быстрее, чем при регулировании процесса заключения PECL и уж тем более ГК РФ. Расхождение в условиях оферты и акцепта не препятствует заключению договора. Ответ, содержащий дополнительные или отличные условия, считается акцептом. Но это не означает, что условия из акцепта автоматически попадают в договор. Дополнительные условия могут стать частью договора, если не попадут под указанные выше исключения, а отличные условия подвергаются правилу нокаута. Если же оферент не желает получить акцепт на иных условиях, он может указать на это в оферте. Таким образом, подход к заключению договора, установленный ЕТК, представляется самым быстрым и удобным для торгового оборота.
--------------------------------
<1> The "Battle of the Forms" Under the 1980 United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods // www.cisg.law.pace.edu/cisg/biblio/vergne.html#fv* (дата обращения: 15.04.2015).
В ситуации акцепта на иных условиях возникает также вопрос о моменте заключения договора. Если оферент, получив акцепт с измененными условиями, направит акцептанту возражения относительно изменений, то договор не будет заключен вовсе. Если же оферент не направит возражения, то с момента получения акцепта до истечения срока для направления возражений договор будет условно заключенным. ЕТК указывает на то, что договор считается заключенным, даже если момент его заключения не определен (§ 2-204(2) ЕТК).
Статья 2:208(1) PECL ответ на акцепт, содержащий изменения, считает отказом от оферты и новой офертой. Но если акцепт содержит четко выраженное согласие с офертой, то он считается акцептом, даже если содержит отличные или дополнительные условия, а такие условия становятся частью договора. Ответ будет рассматриваться как отклонение оферты в следующих случаях: если оферта прямо ограничивает акцепт условиями оферты, оферент немедленно возразил против таких условий, адресат оферты обусловливает свой акцепт согласием оферента на такие условия (ст. 2:208(2), (3) PECL).
Отдельно PECL регулирует вопрос заключения договора на стандартных условиях, этому в Принципах посвящена ст. 2:209. Стороны достигли соглашения, но в оферте и акцепте содержатся ссылки на стандартные условия каждой из сторон, которые маловероятно будут полностью совпадать, договор в таком случае будет заключен, а стандартные условия будут применяться в той части, в какой они не противоречат друг другу. Таким образом, при заключении договоров со стандартными условиями Принципы придерживаются правила нокаута, в таком случае противоречащие условия не входят в содержание договора.
Заключение
По итогам проведенного сравнения можно заметить, что наиболее прогрессивный и учитывающий интересы торгового оборота закон - это ЕТК. В соответствии с ним стороны могут достаточно быстро оказаться связанными договором, не тратя время на направление друг другу контроферт с незначительным изменением условий. ЕТК не предъявляет жестких требований к акцепту и его содержанию. При этом в случае, если оферент не желает получить акцепт на иных условиях, он может указать на это в оферте. Таким образом, при заключении договора ЕТК предоставляет больше всего возможностей сторонам. Однако многие положения, которым уделено внимание в PECL, ВК и ГК РФ, ЕТК совсем не регулирует, например, правила о запоздавшем акцепте, об акцепте молчанием. Непредъявление жестких требований к содержанию акцепта и отсутствие связи между акцептом на иных условиях и содержанием договора влечет трудности в определении условий договора, что нельзя отнести к плюсам Кодекса.
Из всех рассмотренных актов ГК РФ единственный жестко следует правилу зеркального соответствия акцепта оферте, а также правилу последнего выстрела. Оба правила имеют свой негативный эффект: договор заключается на условиях лишь одной стороны; стороны могут длительный период времени направлять друг другу контроферты; даже незначительные изменения условий оферты в ответе делает его контрофертой. Плюсом ГК РФ можно назвать то, что он четко указывает, в каких случаях возможно применение акцепта молчанием, в то время как ЕТК не затрагивает этот вопрос, PECL и ВК говорят лишь, что по общему правилу молчание и бездействие не влекут правовых последствий.
PECL занимает некоторое промежуточное положение между ГК РФ и ЕТК относительно допустимости акцепта на иных условиях, так как он не придерживается каких-либо кардинальных позиций, с одной стороны, с другой - он не следует уже устаревшему правилу зеркального соответствия и правилу последнего выстрела.
Исследовав указанные акты и подведя краткие итоги, нужно обратить внимание, что ГК РФ нуждается в некоторых изменениях относительно допустимости акцепта на иных условиях.
Кроме того, представляется правильным дополнить п. 3 ст. 438 ГК РФ обязанностью адресата оферты уведомить оферента о начавшемся исполнении при акцепте действием в тех случаях, когда исполнение не достигнет оферента в срок для акцепта.