4. Предпринимательский залог
Право Италии закрепило принцип передачи владения при залоге. Однако до 1983 г. для получения собственности не нужна была передача вещи. Германская конструкция обеспечительной передачи признавалась допустимой, но судебная практика заблокировала этот институт, установив запрет на оговорку о переходе права собственности на предмет залога (patto commissorio) <1>, так как "данная оговорка противоречит публичному порядку" (ordine pubblico). Без передачи владения обеспечительные средства лишены права следования и защиты от третьих лиц. Однако по вопросу обеспечительной передачи права собственности мнения судов противоречивы.
--------------------------------
<1> Cass. 3 giugno 1983, N 3800, Foro it. 1984 I, 212 ff, Giust. Civ. 1983 I, 2953 ff; Cass. SU 3 aprile 1989, N 1611, Foro it. 1989 I, 1428 ff, Giust. Civ. 1989 I, 2423 ff (приводится по: Security Rights in Movable Property in European Private Law / E.-M. Kieninger (ed.). Cambridge University Press, 2004. P. 490 - 493).
Глобальное обеспечение в Италии представлено предпринимательским залогом. Предметом данного залога являются: а) существующее и будущее производственное оборудование или иное имущество, с помощью которого осуществляется предпринимательская деятельность; б) необработанные материалы, полупроизведенные продукты, сырье, оконченные продукты, плоды, скот, товары; в) какое-либо имущество, купленное с займом, обеспеченным залогом; г) существующие или будущие требования, вытекающие из продажи имущества первых трех категорий.
Предпринимательский залог могут устанавливать только субъекты, участвующие в финансовых операциях. Если срок исполнения обязательства еще не наступил, то кредитор может требовать у суда признания готовящегося поведения должника неправомерным.
Право
Дании содержит конструкцию текущего
обеспечения -
<1>. В данном случае закладывается не
имущество и не права, а весь бизнес
предпринимателя. Должник выписывает
специальное письмо кредитору через суд
и передает это письмо в обеспечение
своего долга. Кристаллизация происходит
в день начала процедуры банкротства.
Кредитор может использовать способы
защиты против залогодателя, только если
не имеет достаточного обеспечения в
другом имуществе. Залогодержатель
наделен правом подать actio Pauliana и
оспорить сомнительные сделки должника,
заключенные в течение пяти лет до
процедуры банкротства (для лиц,
взаимосвязанных друг с другом, ограничение
по времени отсутствует). Условия для
признания сделки недействительной: а)
негативные последствия для всех
кредиторов; б) должник на момент заключения
сделки был неплатежеспособным; в)
какой-либо кредитор был безосновательно
поставлен в более привилегированное
положение; г) кредитор знал или должен
был знать об одном из этих обстоятельств.
--------------------------------
<1> Lag (2003:528) om . 17.07.2003 // SFS 2008:990 // https://www.notisum.se/rnp/sls/lag/20030528.htm.
Чехия
также закрепила институт обременения
бизнеса -
k podniku (encumbering charge over business). Правовая
система Чехии развивалась под сильным
влиянием принципов римского права и
континентальной правовой семьи. Этот
залог должен быть зарегистрирован не
в одном, а сразу во всех имеющихся
реестрах. В случае уменьшения ценности
имущества залогодержатель имеет право
требовать дополнительного обеспечения
пропорционально уменьшению. Непредоставление
дополнительного обеспечения делает
необеспеченную часть обязательства
подлежащей выплате немедленно. У
залогодержателя в данном случае нет
права управлять бизнесом. Он играет
пассивную роль - предостерегает
залогодателя от недобросовестного
управления бизнесом. Залоговый кредитор
имеет право требовать судебного приказа
о запрете совершения каких-либо действий.
Кредитор также получает право продать
бизнес в случае неисполнения основного
обязательства. В Чехии отсутствует
возможность кристаллизации обеспечительного
интереса, поэтому фиксация интереса
может происходить только при банкротстве
или при реализации заложенного имущества.
Данный вид залога тяжело использовать
на практике: а) обременяется разнородное
имущество, которое сложно контролировать;
б) регистрация должна быть во всех
реестрах; в) распоряжение бизнесом
нельзя назвать свободным, так как
кредитор получает титул на обремененное
имущество и поэтому залог остается даже
при приобретении обремененного имущества
новым собственником; г) практически
невозможно отследить переход движимого
имущества от одного собственника к
другому <1>.
--------------------------------
<1> Adamkova B. Protection of Creditors by the English Fixed and Floating Charge as Compared to the Chech Encumbering Charge over Business. P. 1 - 66 // http://www.etd.ceu.hu/2010/adamkova_barbora.pdf.