О.С. Киселева момент заключения консенсуального договора: российский подход в сравнительно-правовой перспективе

Сегодня консенсус (согласие) является важнейшим элементом формирования договора. В большинстве случаев договор возникает в момент достижения согласия без необходимости соблюдения каких-либо формальностей (консенсуальный договор). В рамках широко признанной модели заключения договора "оферта - акцепт" согласие считается достигнутым в момент вступления в силу акцепта оферты.

Отдельные правопорядки и международные акты предлагают свои решения по вопросу определения такого момента. Существует целый ряд теорий, каждая из которых фиксирует определенный момент в процессе движения акцепта от акцептанта до оферента и связывает с ним вступление акцепта в силу. Указанные выше решения основываются на применении одной из таких теорий или их комбинации в зависимости от формы акцепта, необходимости сообщения об акцепте оференту.

Исходя из анализа решений, предлагаемых иностранными актами и некоторыми развитыми правопорядками, и их сравнения с российским подходом, в статье демонстрируется, что к некоторым вопросам, касающимся момента вступления в силу акцепта, российский правопорядок подходит недостаточно дифференцированно. В частности, если международные акты ставят момент вступления в силу акцепта в зависимость от его формы, то российский подход распространяет на акцепт любой формы единое правило о вступлении его в силу.

The Time of Conclusion of the Consensual Contract under Russian Law in Comparative Perspective

O.C. Kiseleva

Consensus is an essential element of contract formation. As a rule, a contract is made at the moment when consensus is reached, and there are no formalities to be complied with (consensual contract). Within the widely applicable "offer-acceptance" model, consensus is considered to be reached when acceptance becomes effective.

Certain jurisdictions and international instruments propose their own decisions on the determination of this moment. There is a variety of theories, and each of them choses a certain moment in the process of communication of acceptance from an offeree to an offeror as the moment when acceptance becomes effective. Each of the above mentioned decisions is based on one of these theories, or on a combination thereof, depending on form of acceptance and on whether notification of the offeror is considered to be necessary.

Upon the analysis of the decisions proposed by international instruments and some leading national jurisdictions, as well as their juxtaposition with the Russian approach, this article demonstrates that in Russia the rules, which determine the moment when acceptance becomes effective are not always as differentiated as necessary. In particular, unlike the international instruments under consideration the Russian approach does not differentiate this moment depending on form of acceptance.

Введение

Статья посвящена анализу особенностей подхода отечественного правопорядка к определению момента заключения консенсуального договора через призму регулирования, предлагаемого развитыми иностранными правопорядками и международными актами <1>.

--------------------------------

<1> Под международными актами в рамках настоящей статьи понимаются следующие акты: Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (далее - Венская конвенция) (United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods, Vienna, 1980) // http://www.uncitral.org/uncitral/en/uncitra_texts/sale_goods/1980CISG.html (дата обращения: 30.03.2015); Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА (далее - Принципы УНИДРУА) (Principles of International Commercial Contracts (UNIDROIT Principles)) // http://www.unidroit.org/instruments/commercial-contracts/unidroit-principles-2010 (дата обращения: 30.03.2015); Принципы европейского договорного права (Principles of European Contract Law) (далее - (PECL)). Parts I and II Combined and Revised / Ed. by O. Lando, H. Beale // The Hague; L.; Boston, 2000; Модельные правила европейского частного права (Draft Common Frame of Reference) (далее - DCFR). Full Edition: Principles, Definitions and Model Rules of European Private Law / Prepared by Study Group on a European Civil Code and Research Group on EC Private Law (Acquis Group); Edited by Ch. von Bar and E. Clive. Munich: Sellier. European Law Publishers, 2009.

Прежде чем перейти к рассмотрению указанной темы, стоит рассмотреть несколько моментов, важных для понимания подходов к определению момента заключения договора в целом.

По моменту заключения договоры традиционно делят на консенсуальные и реальные <1>. Консенсуальным является договор, который признается заключенным с момента достижения сторонами соглашения (консенсуса). Сегодня модель консенсуального договора является наиболее востребованной в имущественном обороте, во многих правопорядках признается как единственная <2>. Реальными признаются договоры, которые считаются заключенными с момента передачи имущества <3>.

--------------------------------

<1> Тузов Д.О. Заметки о консенсуальных и реальных договорах // Сб. науч. ст. в честь 60-летия Е.А. Крашенинникова. Ярославль, 2011. С. 97; Хаскельберг Б.Л., Ровный В.В. Консенсуальные и реальные договоры в гражданском праве. 2-е изд., испр. М., 2004. С. 22.

<2> Кучер А.Н. Теория и практика преддоговорного этапа: юридический аспект. М., 2005. С. 180; пункт 39 Примечаний IV к ст. II-4:101 DCFR (P. 297).

<3> Передача вещи в реальном договоре всегда производит обязательственно-правовой эффект. (См.: Хаскельберг Б.Л, Ровный В.В. Указ. соч. С. 96 - 98.) В случаях, когда передача вещи опосредует переход права собственности, она может производить вещный эффект, что является предметом рассмотрения многих представителей иностранной доктрины, оставляющих в стороне вопрос о возникновении обязательственного эффекта. (См.: Ваке А. Приобретение права собственности покупателем в силу простого соглашения или лишь вследствие передачи вещи? О расхождении путей рецепции и его возможном преодолении / Пер. с итал. Д.О. Тузова // Цивилистические исследования. М., 2004. Вып. 1. С. 133 - 140; Van Vilet L. The Transfer of Moveables in Scotland and England // Edinburgh Law Review. Vol. 12. Iss. 2. P. 173 - 199; Sagaert V. Consensual versus delivery systems in European Private Law - Consensus about Tradition? // Rules for the Transfer of Movables: A Candidate for European Harmonisation of National Reforms. European Legal Studies / Ed. by W. Faber, B. Lurger. Munich: Sellier. European Law Publishers, 2008. Vol. 6. P. 9 - 10, 29).

Российскому праву известно деление договоров на консенсуальные и реальные, но легальная презумпция установлена в пользу консенсуальных договоров: любой договор, если иное не предусмотрено законом, будет считаться консенсуальным <1>. Сегодня в отечественном праве кризис реальной модели договора, активна критика деления договоров на консенсуальные и реальные <2>. Тем не менее указанное деление до сих пор сохраняет свое значение, хотя бы потому, что, во-первых, содержательно указанное деление закреплено в гражданском законодательстве (см. п. 1 и п. 2 ст. 433 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) <3>); во-вторых, законодатель использует данное деление для конструирования отдельных видов договоров в целях достижения социально-значимых целей; в-третьих, суды активно оперируют данными категориями в целях разрешения споров, связанных с заключением договора <4>. Может быть, с теоретических позиций оснований для сохранения указанного деления нет, но для законодателя и правоприменителя сохранение такого деления на данный момент как минимум удобно.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (3-е издание, стереотипное).

<1> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. 2-е изд., испр. М., 1999. Книга первая: Общие положения. СПС "КонсультантПлюс"; Хаскельберг Б.Л., Ровный В.В. Указ. соч. С. 17.

<2> Тузов Д.О. Указ. соч. С. 107 - 108.

<3> Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (с изм. и доп. от 31.12.2014 N 499-ФЗ) // Российская газета. 08.12.1994. N 238 - 239; СПС "КонсультантПлюс".

<4> Определение Верховного Суда РФ от 22 августа 2003 г. N 4-В03-24; Определение ВАС РФ от 23 августа 2011 г. N ВАС-10865/11 по делу N А42-8504/2010; Определение Верховного Суда РФ от 22 ноября 2011 г. N 5-В11-106; решения Арбитражного суда Челябинской области от 27 января 2015 г. по делу N А76-3688/2014; от 4 февраля 2015 г. по делу N А76-3689/2014; решение Ленинского районного суда г. Владивостока от 26 августа 2010 г. по делу N 2-4949/10.

Современные юристы в зарубежных правопорядках также выдвигают возражения против конструкции реального договора, а в иностранных законодательствах прослеживается отказ от нее <1>. Международные акты конструкцию реального договора не предусматривают, считая ее противоречащей современному имущественному обороту <2>. Однако в некоторых иностранных правопорядках конструкция реального договора продолжает признаваться в отношении ряда договоров (например, в Австрии, Испании, Италии, Франции, Бельгии, Словении) <3>.

--------------------------------

<1> Морандьер Л.Ж. Гражданское право Франции / Пер. и вступ. ст. Е.А. Флейшиц. М., 1960. С. 211; Годэмэ Е. Общая теория обязательств // Ученые труды Всероссийского института юридических наук Министерства юстиции СССР. М., 1948. Вып. 13. С. 37; См. также: Комментарий к ст. 3.1.2 Принципов УНИДРУА. С. 95; п. п. 30 - 40 Примечаний IV к ст. II.-4:101 DCFR. С. 296 - 297.

<2> Комментарий к ст. 3.1.2 Принципов УНИДРУА. С. 95; Комментарии и примечания к ст. II.-1:101 DCFR. С. 170 - 174.

<3> Годэмэ Е. Указ. соч.; Морандьер Л.Ж. Указ. соч. С. 210; Примечание I к ст. II.-1:101 DCFR. С. 172, Примечание к ст. II.-4:101 DCFR. С. 291, п. п. 30 - 40 Примечания IV к ст. II.-4:101 DCFR. С. 296 - 297.

В иностранных правопорядках (например, во французском, бельгийском, итальянском праве) наряду с консенсуальными и реальными договорами в доктрине отмечается существование третьей группы договоров - формальные договоры <1>. Формальными признаются договоры, момент заключения которых связывается с моментом совершения определенных формальностей (в основном, приведение соглашения сторон в нотариальную форму). Наличие формальных договоров в целом продиктовано следующими обстоятельствами: а) необходимостью подтверждения серьезности намерения сторон; б) целью защиты прав и интересов государства или третьих лиц; в) значимостью для государства поддержания контроля за оборотом некоторых товаров <2>.

--------------------------------

<1> Бабаев А.Б., Бевзенко Р.С. О реальных и консенсуальных договорах // Вестник ВАС РФ. 2006. N 1; СПС "КонсультантПлюс"; Морандьер Л.Ж. Указ. соч. С. 226; Пляниоль М. Курс французского гражданского права. Петроков, 1911. Часть первая. Вып. 1: Теория об обязательствах. С. 347; Примечание I к ст. II.-1:101 DCFR (С. 171). В англосаксонской системе формальные договоры часто называют by deed (документ-деяние). Такой документ должен быть составлен в письменной форме, содержать явное указание на то, что заключается именно deed, а также должен быть подписан при свидетелях. Sparks P. Real Property Law Project. Great Britain. P. 39 - 40 // http://www.eui.eu/Documents/DepartmentsCentres/Law/ResearchTeaching/ResearchThemes/EuropeanPrivateLaw/RealPropertyProject/England%20and%20Wales.PDF (дата обращения: 30.03.2015).

<2> Годэмэ Е. Указ. соч. С. 36 - 37; Цвайгерт К., Кетц Х. Сравнительное частное право. М., 2010. С. 364 - 365.

В российском праве получила распространение уникальная, но не оправдавшая себя замена нотариального удостоверения договоров с недвижимостью их государственной регистрацией, с моментом осуществления которой связывали момент их заключения.

Российскими юристами давно была осознана и критиковалась несправедливость признания договора незаключенным в силу одного лишь отсутствия государственной регистрации. Признавая договор соглашением нескольких лиц, неразумно лишать его силы в отсутствие публичного акта уполномоченного лица, когда стороны четко выразили свою волю на то, чтобы быть связанными таким договором.

В результате развития судебной практики <1> и корректировки соответствующих норм ГК РФ <2> государственная регистрация договоров приобрела иное значение, близкое к тому, которое она должна была иметь изначально (защита третьих лиц, а не сторон, которые и так осведомлены о договоре) <3>. Получил развитие принцип противопоставимости, известный французскому праву, согласно которому государственная регистрация договора влияет на его силу против третьих лиц, но не на заключение самого договора <4>. В результате обязательство между сторонами признается возникшим с момента достижения согласия сторонами. Таким образом, момент заключения договора определяет не государственная регистрация, а достижение сторонами согласия (консенсуса).

--------------------------------

<1> Постановление Президиума ВАС РФ от 6 сентября 2011 г. N 4905/11 // СПС "КонсультантПлюс"; Постановление Пленума ВАС РФ от 17 ноября 2011 г. N 73 "Об отдельных вопросах практики применения правил Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре аренды" // СПС "КонсультантПлюс"; Постановление Пленума ВАС РФ от 25 января 2013 г. N 13 "О внесении дополнений в Постановление Пленума ВАС Российской Федерации от 17 ноября 2011 г. N 73 "Об отдельных вопросах практики применения правил Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре аренды" // СПС "КонсультантПлюс"; информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 февраля 2014 г. N 165 "Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными" // СПС "КонсультантПлюс".

<2> С 1 июня 2015 г. договор, подлежащий государственной регистрации, считается для третьих лиц заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом (п. 3 ст. 433 ГК РФ). Федеральный закон от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации" // Российская газета. 2015. N 52; СПС "КонсультантПлюс".

<3> В иностранных правопорядках системы государственной регистрации принято делить на две основные: 1) систему регистрации сделок, когда в реестр вносится информация о сделках (характерна для стран романской правовой семьи); 2) систему регистрации прав, когда в реестр вносится информация о результатах сделок (характерна для стран германской правовой семьи). Бевзенко Р.С. Государственная регистрация прав на недвижимое имущество: проблемы и пути решения // Вестник гражданского права. 2011. N 5; СПС "КонсультантПлюс"; Бевзенко Р.С., Кротов М.В., Церковников М.А. Государственная регистрация прав на недвижимое имущество. М., 2011. С. 79.

<4> Церковников М.А. Регистрация сделок с недвижимостью во Франции: принцип противопоставимости // Вестник ВАС РФ. 2012. N 3; СПС "КонсультантПлюс"; Glock S. Real Property Law Project. France. P. 2 - 3 // http://www.eui.eu/Documents/DepartmentsCentres/Law/ResearchTeaching/ResearchThemes/EuropeanPrivateLaw/RealPropertyProject/France.pdf (дата обращения: 30.03.2015).