IV. Порядок фиксации действий защитника

при собирании доказательств по уголовному делу

1. Уголовно-процессуальным законом адвокату не предоставлено полномочий по производству выемки ../../cgi/online.cgi?req=query&REFDOC=207487&REFBASE=LAW&REFPAGE=0&REFTYPE=CDLT_CHILDLESS_CONTENTS_ITEM_MAIN_BACKREFS&ts=25819148179781727698&lst=0&REFDST=101372&rmark=1при необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела. Поэтому в случае необходимости, исходя из фактических обстоятельств, получение таких предметов рекомендуется осуществлять только на добровольной основе и после выражения владельцем своего согласия.

2. Согласие на выдачу предмета необходимо оформлять письменным заявлением от его владельца на имя защитника. В названном документе рекомендуется отразить, помимо обя­зательных реквизитов, следующие сведения: когда и при каких обстоятельствах был получен им данный предмет, его отличительные признаки, в связи с чем, он желает передать его адво­кату и для каких целей, произведена ли эта выдача добровольно и не применялись ли к нему какие-либо меры принуждения с целью получения предмета. Подпись лица, подавшего заявление, следует нотариально засвидетельствовать, если имеется такая необходимость.

3. Процедура добровольной передачи предмета от владельца к защитнику должна осу­ществляться в присутствии граждан в числе не менее двух, которые своими подписями засвидетель­ствуют факт и результаты добровольной передачи предмета. При необходимости ис­пользования специальных познаний при получении или осмотре предмета, для участия в данном процессуальном действии может быть приглашен специалист (п. 3 ч. 1 ст. 53 УПК РФ). Ход и результаты получения предмета могут фикси­роваться с помощью фото-, аудио- и видеотехники. После получения предмета, адвокату в присутствии его владельца и двух граждан, с участием при необходимости специалиста, следует тщательно осмотреть предмет, выявить его характерные приметы и имеющиеся на нем следы.

4. По окончании данного процессуального действия необходимо составить «акт получения предмета», в котором отразить основания, ход и результаты получения предмета. В акте рекомендуется указать следующие сведения: время и место получения предмета, кто проводил это действие, на основании чего был получен данный предмет, с участием каких лиц производилось получение предмета и его осмотр, какие технические средства применялись при этом, какой предмет был получен, результаты его осмотра, был ли упакован предмет и каким образом, как опечатан предмет. С актом должны быть ознакомлены все участники выдачи и получения предмета, после ознакомления всем участникам разъясняется право сделать дополнения и замечания, после чего они подписывают акт. К акту должны быть приложены полученный предмет, аудио-, фото- и видеоматериалы, фиксирующие ход и результаты его проведения, о чем делается отметка в самом акте.

5. Вовлечение предметов (документов) с признаками вещественных доказательств, полученных защитником, в уголовно-процессуальное доказывание предполагает их обязательный последующий осмотр (ст.ст. 176-177 УПК РФ), а также вынесение следователем или дознавателем постановления о признании таковых вещественными доказательствами и приобщении к уголовному делу.

6. Получение документов и иных сведений, могущих являться доказательствами по уголовному делу, в случае их нахождения в распоряжении физических лиц, на которых законодательством не возложена обязанность предос­тавлять документы или их копии по официальному обращению адвоката (адвокатскому запросу), должно осуществляться в порядке аналогичном получению предметов.

7. При отсутствии объективной возможности совершения защитником перечисленных действий (например, в силу отдаленности места проживания владельца предмета, документов или иных сведений и т.п.), допускается их получение адвокатом посредством почтовой связи по сопроводительному письму с отражением в нем отправителем сведений, которые указаны в пункте 2 настоящего раздела для заявления о добровольной выдаче предмета. Все материалы переписки защитника с владельцем предмета необходимо сохранить для возможного предъявления органам предварительного расследования или в судебном заседании.

8. Реализация полномочий, предусмотренных п. 3 ч. 3 ст. 86 УПК РФ и п.п. 1 п. 3 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» ../../cgi/online.cgi?req=query&REFDOC=207487&REFBASE=LAW&REFPAGE=0&REFTYPE=CDLT_CHILDLESS_CONTENTS_ITEM_MAIN_BACKREFS&ts=23877148188290715330&lst=0&REFDST=100751&rmark=1по истребованию (запрашиванию) справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, должна осуществляться защитником, путем направления официального обращения (адвокатского запроса) по входящим в компетенцию указанных органов и организаций вопросам о предоставлении документов или их копий, необходимых для оказания квалифицированной юридической помощи.

9. Требования к форме, порядку оформления и направления адвокатского запроса определены приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 14.12.2016 № 288 «Об утверждении требований к форме, порядку оформления и направления адвокатского запроса» (зарегистрирован в Минюсте России 22.12.2016 № 44887). Этот приказ в качестве приложения содержит и рекомендуемый образец адвокатского запроса.

10. Опрос производится только с согласия лица, которого возникла необходимость опросить защитнику. Лицо, которому защитник сделал такое предложение, вправе ответить отказом, и принуждать его к беседе защитник не может. Сам опрос может быть оформлен в виде ответов на конкретные вопросы, либо в форме свободного рассказа с постановкой уточняющих вопросов в конце него.

11. Ход и результаты опроса рекомендуется фиксировать в специальном документе - «акте опроса». Не следует называть его про­токолом, поскольку УПК РФ составление такого процессуального документа предусмотрено по результатам производства процессуальных действий, производимых следственными ор­ганами. При составлении же акта, его можно отнести к иным документам, как к виду дока­зательств, предусмотренных п. 6 ч. 2 ст. 74 УПК РФ и отвечающих требованиям ст. 84 этого же Кодекса.

12. В акте должны найти отражение следующие данные: сведения об адвокате, прово­дившем опрос, с указанием адвокатского образования, адвокатской палаты субъекта РФ, его номера в соответствующем реестре; фамилия, имя, отчество, дата и место рождения опрашиваемого лица, его место жительства, место работы, долж­ность, домашний, рабочий и сотовый телефоны, сведения о документах, удостоверяющих его лич­ность, отношение к подозреваемому или обвиняемому и потерпевшему; отметка о согласии на опрос. Акт оп­роса должен соответствовать требованиям, предъявляемым к прото­колу допроса свидетеля (ст.ст. 189-191 УПК РФ).

13. По аналогии с п. 2 ч. 2 ст. 75 УПК РФ, сообщаемые опрашиваемым лицом сведения не должны основываться на догадке, предположении, слухе. Опрашиваемому необходимо указать источник своей осведомленности об обстоятельствах дела.

14. Защитнику следует воздержаться от письменного опроса лиц, ../../cgi/online.cgi?req=query&REFDOC=198926&REFBASE=LAW&REFPAGE=0&REFTYPE=CDLT_CHILDLESS_CONTENTS_ITEM_MAIN_BACKREFS&ts=8302148187857432190&lst=0&REFDST=100051&rmark=1 владеющих информацией, относящейся к уголовному делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, если они ранее уже были допрошены дознавателем, следователем или судом по тому же делу в качестве свидетелей обвинения. В таких случаях, своё право на выяснение у данных лиц интересующих обстоятельств, защитнику необходимо реализовывать в ходе очных ставок либо в процессе судебного разбирательства при их допросах. Отказ от опроса названных лиц обусловлен необходимостью предупреждения конфликтных ситуаций со стороной обвинения, а также возможных упреков в воспрепятствовании производству по уголовному делу, что может негативно отразиться на положении доверителя. Защитник не вправе предлагать допрошенному лицу изменить свои ранее данные показания.

15. Полученные защитником в результате опроса сведения могут рассматриваться как основание для допроса указанных лиц в качестве свидетелей или для производства других следственных действий.

16. Защитник наделен правом привлечь к участию в уголовном деле выбранного им специалиста. Согласно УПК РФ сторона защиты вправе получить от специалиста заключение и представить его органам расследования и суду для приобщения в качестве доказательства к материалам уголовного дела (ч. 3 ст. 80, ч.ч. 2-3 ст. 86 УПК РФ); до окончания предварительного расследования право привлечь специалиста предоставлено защитнику (п. 3 ч. 1 ст. 53 УПК РФ), а по окончании ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела – и обвиняемому (ч. 4 ст. 217 УПК РФ), при этом следователь обязан включить указанного стороной защиты специалиста в содержащийся в приложении к обвинительному заключению список лиц, подлежащих вызову в судебное заседание (ч. 4 ст. 220 УПК РФ). Право на привлечение специалиста гарантируется и тем, что согласно ч. 4 ст. 271 УПК РФ суд не вправе отказать в удовлетворении ходатайства о допросе в судебном заседании лица в качестве специалиста, явившегося в суд по инициативе сторон (Определение Конституционного Суда РФ от 21 октября 2008 г. № 514-О-О).

17. Специалист не проводит исследование вещественных доказательств и не формулирует выводы, а лишь высказывает суждение по вопросам, поставленным перед ним стороной защиты. Поэтому в случае необходимости проведения исследования должна быть произведена судебная экспертиза (п. 20 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2010 г. № 28 «О судебной экспертизе по уголовным делам»). Сторона защиты не имеет права на самостоятельное назначение и проведение экспертизы по уголовному делу.

Приложение:

Образцы актов опроса, получения предметов, документов, иных сведений.

Методическая комиссия

Совета Адвокатской палаты

Новосибирской области

Приложение № 1