18. Особенности независимой гарантии как способа обеспечения исполнения обязательств.

В силу независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе др. лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом. Независимая гарантия выдается в письменной форме, позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром. Независимые гарантии могут выдаваться:

• банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии);

• также другими коммерческими организациями.

Выдача независимой гарантии:

1. односторонняя сделка, поскольку для ее совершения достаточно волеизъявления одной стороны - гаранта;

2. юридически связывает гаранта возможностью предъявления бенефициаром требования исполнения обязательства, вытекающего из нее.

Главный юр. признак независимой гарантии как обеспечительной сделки - независимость гарантии от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, т.е. отсутствие акцессорности. Означает, что гарантия:

• не прекращается с прекращением основного обязательства и не изменяется с его изменением;

• не становится недействительной при недействительности основного обеспечиваемого обязательства;

• не дает гаранту права ссылаться при предъявлении к нему требований бенефициаром на возражения, которые связаны с обеспечиваемым обязательством;

• не ставит действительность обязательства гаранта перед бенефициаром в зависимость от каких-либо требований или возражений принципала, основанных на отношениях принципала с гарантом или бенефициаром;

• устанавливает, что обязательство гаранта по уплате денег д.б. исполнено при повторном требовании бенефициара даже в слу­чаях, когда обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно.

Субъекты отношений по независимой гарантии

1) гарант: банки и иные кредитные организации; другие коммерческие организации.

2) Принципал (должник);

3) Бенефициар (кредитор).

Гарант - лицо, которое выдало письм. документ, содержащий обязательство выплатить денежную сумму в случае представления бенефициаром письм. требования об оплате, составленного в соотв. с условиями банковской гарантии.

Принципал - лицо, являющееся должником по обязательству, исполнение кот. обеспечивается банковской гарантией, выданной гарантом по его просьбе. Бенефициар - лицо, в пользу которого как кредитора принципала выдается банковская гарантия. Принципалами и бенефициарами м/б как ЮЛ и физ. лица.

Основанием выдачи независимой гарантии является просьба принципала, которая может определяться соглашением гаранта и принципала о порядке и условиях выдачи банковской гарантии. Однако закон не требует заключения письм. соглашения между принципалом и гарантом, а его отсутствие не влечет недействительности гарантийного обязательства гаранта перед бенефициаром.Если просьба принципала о выдаче гарантии и условия ее удовлетворения оформлены соглашением гаранта и принципала, то именно оно становится основанием, определяющим порядок выдачи гарантии, взаиморасчеты гаранта и принципала по выплате вознаграждения гаранту, право регресса гаранта к принципалу, его объем и порядок осуществления. При этом следует иметь в виду, что право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется именно соглашением гаранта с принципалом и не носит безусловного характера. Это связано с необходимостью предотвращения возможных злоупотреблений со стороны гаранта. Содержание и виды независимой гарантии

Содержание гарантии составляют условия:

• о максимальной денежной сумме, подлежащей выплате гарантом;

• сроке, на кот. выдана гарантия, или ином юр. факте, при наступлении кот. прекращается гарантийное обязательство;

• правилах осуществления платежа;

• перечне обстоятельств, при наступлении которых возможно сокращение суммы гарантийных выплат;

• возможности или невозможности передачи бенефициаром права требования третьему лицу.

Объем и детали перечисленных условий, входящих в содержание банковской гарантии, должны соответствовать требованиям, содержащимся в соглашении между гарантом и принципалом о выдаче гарантии. В тексте банковской гарантии всегда д.б. указаны: наименование гаранта; сумма, на которую выдана гарантия; срок, на кот. она выдана.

Объем обязательства гаранта по независимой гарантии согласно ГК ограничивается уплатой суммы, на кот. выдана гарантия. Порядок и способы исчисления суммы гарантийного обязательства м/б различными и включать условия о начислении % на основную сумму. Ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств по гарантии не ограничивается суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное. Иначе говоря, если в гарантии не предусмотрено иное, за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств перед бенефициаром гарант несет ответственность на общих основаниях. Нарушения гаранта могут выражаться в различных формах - задержка, необоснованный отказ в выплате денежных сумм по гарантии. Поскольку обязательства по гарантии носят денежный характер, при просрочке выплаты суммы гарантийного обязательства на гаранта м/б возложена ответственность. Виды независимых гарантий:

1) в зависимости от характера обязательств: тендерные гарантии; гарантии исполнения; гарантии возврата платежа.

2) в зависимости от того, имеет ли гарант право отозвать выданную гарантию: отзывные; безотзывные.

По общему правилу надлежащим образом выданная независимая гарантия не м/б отозвана или изменена гарантом, если в ней не предусмотрено иное.

3)в зависимости от права бенефициара передавать др. лицу свои требования к гаранту: передаваемые; непередав-е.

По общему правилу право требования к гаранту, принадлежащее бенефициару по банковской гарантии, не м/б передано др. лицу, если в гарантии не предусмотрено иное. Передача права требования по банковской гарантии подчиняется нормам об уступке права требования (цессии).