3. Выемка документов и предметов

Функциональная сущность выемки предполагает принудительное изъятие соответствующих объектов - носителей

Основаниями для проведения выемки в НК названы:

• отказ проверяемого лица, которому направлено требование, от представления запрашиваемых документов;

• непредставление запрашиваемых документов в установленные сроки.

Причинами проведения выемки документов в НК названы:

• наличие у осуществляющих проверку должностных лиц достаточных оснований полагать, что документы, свидетельствующие о совершении правонарушений, могут быть уничтожены, скрыты, изменены или заменены (абз. 5 ст. 89 и пп. 3 п. 1 ст. 31 НК). В норме пп. 3 п. 1 ст. 31 НК используется понятие «сокрыты»;

• отказ налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента от представления запрашиваемых при проведении налоговой проверки документов или непредставление их в установленные сроки (п. 2 ст. 93 НК).

Соотношение понятий «выемка» и «изъятие». Нередко в составе ст. 94 НК законодатель наряду с понятием «выем­ка» оперирует термином «изъятие», при этом не давая раз­ъяснений, идет ли речь о тождественных понятиях или каждое из них имеет собственное содержание. Несмотря на неоднозначную трактовку, в данном случае будем придер­живаться позиции, что при проведении процедуры выемки статус изъятых приобретают все подлежащие выемке доку­менты и предметы.

Объекты выемки. Выемке подлежат две категории доку­ментов:

1. свидетельствующие о совершении правонарушений;

2. запрошенные у налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента, но не представленные им в установленные сроки.

Документы и предметы, не имеющие отношения к пред­мету проверки, в ходе выемки изъяты быть не могут (п. 5 ст. 94 НК).

Документальные основания для проведения выемки. Выем­ка документов и предметов производится на основании мотивированного постановления должностного лица нало­гового органа, осуществляющего выездную налоговую про­верку. Указанное постановление подлежит утверждению руководителем (его заместителем) соответствующего нало­гового органа (п. 1 ст. 94 НК). На основании этого постановления проверяющие получают право на проведение самой выемки.

В случае если в ходе выездной налоговой проверки требу­ется осуществить у проверяемого лица выемку документов, проверяющими в дополнение к постановлению составляет­ся акт выемки документов, в котором указывается полный перечень документов, подлежащих изъятию. При этом сам акт выемки документов без надлежащим образом оформлен­ного постановления не дает проверяющим права на произ­водство выемки.

Выемка документов производится по акту, составленному должностными лицами, проводящими налоговую проверку. В акте о выемке документов должна быть обоснована необ­ходимость выемки и приведен перечень изымаемых доку­ментов. Копия акта о выемке документов передается проверяемому (абз. 5 ст. 89 НК).

Лица, участвующие в процедуре выемки документов и пред­метов. Одним из условий возможности проведения выемки названо обязательное присутствие при проведении этой процедуры (п. 3 ст. 94 НК):

• понятых;

• лиц, у которых производится выемка документов и предметов.

В необходимых случаях с целью оказания проверяющим организационной и технической помощи для участия в про­изводстве выемки может быть приглашен специалист.

В процессе проверки проверяющие вправе обратиться за помощью к работникам органов МВД России, в случаях, если:

• проверяемый или его представители оказывают противодействие проведению процедуры изъятия документов и предметов;

• в отношении объектов изъятия создана реальная угроза их уничтожения, сокрытия и т.п.

Общий порядок проведения выемки документов и предме­тов. Проведение выемки документов и предметов не допус­кается в ночное время (п. 2 ст. 94 НК).

До начала выемки должностное лицо налогового органа (п. 3 ст. 94 НК):

• предъявляет постановление о производстве выемки;

• разъясняет присутствующим лицам их права и обязанности.

Затем указанное должностное лицо предлагает лицу, у которого производится выемка документов и предметов, доб­ровольно выдать их. В случае отказа выемка производится принудительно (п. 4 ст. 94 НК).

По общему правилу выемка проводится в отношении ко­пий документов, однако в исключительных случаях изъятию могут быть подвергнуты и оригиналы.

Все изымаемые документы и предметы предъявляются понятым и другим лицам, участвующим в производстве вы­емки, и в случае необходимости упаковываются на месте вы­емки (п. 9 ст. 94 НК).

Изъятие подлинников документов может быть произведе­но при сочетании следующих условий (п. 8 ст. 94 НК):

• для проведения контрольных мероприятий недостаточно выемки копий документов проверяемого;

• у проверяющих есть достаточные основания полагать, что подлинники документов будут уничтожены, сокрыты, исправлены или заменены.

При проведении изъятия оригиналов документов с них изготавливают копии, которые заверяются проверяющим и передаются лицу, у которого они изымаются.

При невозможности изготовить или передать изготов­ленные копии одновременно с изъятием документов прове­ряющий передает их лицу, у которого документы были изъя­ты, в течение пяти дней после изъятия.

Оформление результатов выемки. По результатам выемки документов и предметов составляется соответствующий про­токол (п. 6 ст. 94 НК).

Обязательными элементами протокола являются:

• его наименование (пп. 1 п. 2 ст. 99 НК);

• место и дата производства конкретного действия (пп. 2 п. 2 ст. 99 НК);

• время начала и окончания действия (пп. 3 п. 2 ст. 99 НК);

• должность, фамилия, имя, отчество лица, составившего протокол (пп. 4 п. 2 ст. 99 НК);

• фамилия, имя, отчество каждого лица, участвовавшего в действии или присутствовавшего при его проведении, а в необходимых случаях — его адрес, гражданство, сведения о том, владеет ли он русским языком (пп. 5 п. 2 ст. 99 НК);

• содержание действия, последовательность его проведения (пп. 6 п. 2 ст. 99 НК);

• выявленные при производстве действия существенные для дела факты и обстоятельства (пп. 7 п. 2 ст. 99 НК).

Дополнительно в протоколе (или в прилагаемых к нему описях) перечисляются и описываются все изъятые в ходе выемки документы и предметы с обязательным указанием (п. 7 ст. 94 НК):

• точного наименования изъятого предмета;

• количества изъятых предметов;

• индивидуальных признаков изъятых предметов.

Дополнительно в протокол (опись) вносится стоимость изъятых предметов в случае возможности определения таковой.

К протоколу могут прилагаться выполненные при выем­ке документов и предметов (п. 5 ст. 99 НК):

• фотографические снимки и негативы;

• киноленты;

• видеозаписи;

• другие материалы.

В протокол заносятся замечания понятых по произведен­ным в процессе выемки действиям. Удостоверение факта, содержания и результатов выемки осуществляется подпися­ми понятых.

После составления протокола он должен быть прочитан всеми лицами, участвовавшими в производстве действия или присутствовавшими при его проведении. Указанные лица вправе делать замечания, подлежащие внесению в протокол или приобщению к делу (п. 3 ст. 99 НК).

Оформление протокола завершается подписанием соста­вившим его должностным лицом проверяющего органа, а так­же всеми лицами, участвовавшими в производстве действия или присутствовавшими при его проведении (п. 4 ст. 99 НК).

Копия протокола о выемке документов и предметов должна быть вручена под расписку или выслана по почте лицу, у которо­го эти документы или предметы были изъяты (п. 10 ст. 94 НК).

Оригинал протокола может быть приложен к акту нало­говой проверки.