1.2.3 Сущность прямого и косвенного приобретения и отчуждения и возможности отчуждения имущества

Как отмечалось выше, в определении крупной сделки используются такие категории как приобретение, отчуждение или возможность отчуждения прямо или косвенно. Изучению содержания понятий прямого и косвенного приобретения, отчуждения или возможности отчуждения достаточно редко уделяется внимание в специальной литературе.

Понятия косвенного приобретения, отчуждения и возможности косвенного отчуждения являются чрезвычайно важными в контексте крупных сделок. Именно от содержания этих понятий будет зависеть, какие категории сделок потенциально могут подпадать под понятие крупных, а также каким образом следует рассчитывать стоимость имущества для целей крупных сделок.

Применительно к понятию прямого и косвенного отчуждения данный вопрос исследовала О.М. Оглоблина. Так, этот автор предлагает понимать под прямым отчуждением имущества совершение сделок, по которым собственник заведомо передает свои правомочия по владению, пользованию и распоряжению имуществом. А косвенное отчуждение может иметь место, когда сама по себе сделка не направлена на отчуждение определенного объекта, но создает условия, при которых в силу закона или соответствующего договора возможно отчуждение этого объекта.⁵⁰

Оглоблина О.М., Комментарий к Федеральному закону об обществах с ограниченной ответственностью, комментарий к статье 46, под ред. М.Ю. Тихомирова, Юрннформцентр, Москва, 2004, С. 241.

34

На основании предлагаемого О.М. Оглоблиной определения косвенного отчуждения можно предположить, что определение косвенного приобретения было бы аналогичным: косвенное приобретение представляет собой ситуацию, когда сама по себе сделка не направлена на приобретение определенного объекта, но создает условия, при которых в силу закона или соответствующего договора возможно отчуждение этого объекта.

В целом с определением прямого отчуждения следует согласиться. Действительно, при прямом приобретении или отчуждении происходит переход права собственности или уступка прав. И именно на такой экономический эффект направлена совершаемая сделка.

Однако, на мой взгляд, предлагаемое определение косвенного отчуждения и выводимое по аналогии определение косвенного приобретения скорее подходят для определения понятий возможности отчуждения и возможности приобретения, рассмотренных выше, и не раскрывают сути косвенного отчуждения и приобретения.

Представляется, что косвенное приобретение имеет место, когда сама сделка не направлена на приобретение (то есть с юридической точки зрения цель сделки - не передача права собственности или уступка права), но фактически данная сделки приводит к таким последствиям, как если бы произошло приобретение. Косвенное отчуждение имеет место, когда сама сделка не направлена на отчуждение, но фактически данная сделка приводит к таким последствиям, как если бы произошло отчуждение. В свою очередь, возможность косвенного отчуждения будет иметь место, когда сделка сама не направлена на возможность отчуждения, однако фактически такая сделка может привести к косвенному отчуждению имущества.

В качестве примера косвенного отчуждения и приобретения имущества можно привести передачу имущества в аренду на длительный срок. Так, если имущество передается в аренду на длительный срок, то экономические последствия такой сделки будут сравнимы с ситуаций отчуждения данного имущества: такое имущество на длительный период выбывает из владения и

35 пользования собственника-арендодателя и поступает во владение и пользование арендатору. При этом, как правило, по условиям договоров долгосрочной аренды именно арендодатель несет в течение срока аренды обязанности по содержанию имущества, что напоминает обязанности собственника по несению бремени собственности.

Примером возможности косвенного отчуждения имущества может быть предварительный договор долгосрочной аренды. В данном случае тот факт, что договор предварительный, свидетельствует о возможности заключения договора долгосрочной аренды в будущем. А сам договор долгосрочной аренды, как было показано, может расцениваться как договор, влекущий косвенное отчуждение. Таким образом, предварительный договор долгосрочной аренды может рассматриваться как договор, влекущий возможность косвенного отчуждения имущества.

Следует отметить один важный практический аспект квалификации сделки в качестве сделки, предполагающей косвенное приобретение, отчуждение или возможность косвенного отчуждения имущества. Это подход к определению стоимости имущества для целей соблюдения норм о крупных сделках.

Как представляется, если имеет место косвенное приобретение, отчуждение или возможность косвенного отчуждения имущества, для целей соблюдения норм о крупных сделках следует исходить исключительно из стоимости имущества, которое косвенно приобретается, отчуждается или в отношении которого есть возможность косвенного отчуждения. Так, в примере с долгосрочной арендой при определении стоимости имущества для целей соблюдения норм о крупных сделках, на мой взгляд, следует исходить их стоимости арендуемого имущества, а не из размера арендной платы.

Это предложение является небесспорным, поскольку для отношений аренды встречным предоставлением в обмен на владение и пользование имуществом является именно арендная плата. Однако в случае с долгосрочной арендой, как было показано выше, экономический смысл отношений состоит в

36 косвенном приобретении имущества для одной стороны и в косвенном его отчуждении для другой. Поэтому данный подход представляется оправданным.

Изложенный подход к определению косвенного приобретения, отчуждения и возможности косвенного отчуждения имущества, а также подход к определению стоимости имущества для целей крупных сделок при косвенном приобретении, отчуждении и возможности косвенного отчуждения находит поддержку в отдельных судебных постановлениях.⁵¹

Для целей стабильности оборота и во избежание неоднозначностей в процессе толкования соответствующих норм статьи 46 ФЗ «Об ООО» представляется разумным ввести на законодательном уровне определение косвенного приобретения, отчуждения и возможности косвенного отчуждения. Предлагаемые законодательные изменения в пункт 1 статьи 46 ФЗ «Об ООО» могут быть сформулированы следующим образом. «Под сделкой, связанной с косвенным приобретением, следует понимать сделку, которая, хотя и не направлена на приобретение имущества, но фактически приводит к таким последствиям, как если бы имело место приобретение имущества. Под сделкой, связанной с косвенным отчуждением, следует понимать сделку, которая, хотя и не направлена на отчуждением имущества, но фактически приводит к таким последствиям, как если бы имело место отчуждение имущества. Под сделкой, связанной с возможностью косвенного отчуждения, следует понимать сделку,

В частности, в п. 40 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 11 января 2002 г., № 66, «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой» (Вестник ВАС, №3,2002) суд отмстил, что «с учетом срока аренды (15 лет) и стоимости передаваемого в аренду имущества» договор аренды является крупной сделкой, так как в результате такого договора «была фактически прекращена производственная деятельность» арендодателя. Существует также ряд постановлений ФАС в отношении обществ с ограниченной ответственностью, где допускается, что договор аренды может быть признан крупной сделкой, если он повлек прекращение производственной деятельности общества (например. Постановление ФАС ДО оі 3 августа 2007 № Ф03-А51/07-1/2875, Постановление ФАС МО от 31 декабря 2004 № КГ-А40/І2195-04). Хотя в п. 40 об этом несказано прямо, тем не менее, можно предположить из приведенных выше критериев, что суд расценил данный договор аренды как сделку, предполагающую косвенное отчуждение имущества. Ряд авторов (например, Ломакин Д.В., Указ. соч., С. 30, Тслюкнна М.В., Комментарии к Федеральному Закону «Об Акционерных Обществах», Консультант-Плюс.) рассматривают данное решение суда (и подобные ему решения) как расширительное толкование норм о крупных сделках, которое не укладывается в рамки критериев, установленных в законе. Однако, представляется, что в случае, когда аренда в силу срока и иных особенностей сделки может быть квалифицирована как косвенное отчуждение, в данном подходе нет противоречия закону. В судебной практике есть примеры, когда суды прямо указывают, что «при аренде, тем более не срок 49 лет, собственник лишается права владения и пользования своим имуществом, что является косвенным отчуждением имущества», и на этом основании с учетом стоимости переданного в аренду имущества (а не арендной платы), договоры аренды признаются крупными сделками. Например, Постановление ФАС СЗО от 20 нюня 2002 № А56-32339/01, СПС Гарант.

37 которая, хотя и не направлена на возможность отчуждения, однако фактически может привести к косвенному отчуждению имущества.»