Глава 3. Общие проблемы регламентации крупных сделок и сделок с заинтересованностью в ооо

Данная глава будет посвящена рассмотрению отдельных проблем, связанных с применением норм о крупных сделках и сделках с заинтересованностью. В частности в данной главе будут освящены такие вопросы как содержание понятия «обычной хозяйственной деятельности», понятия «решение о совершении крупной сделки или сделки с заинтересованностью», будут проанализированы вопросы, связанные с признанием крупных сделок и сделок с заинтересованностью недействительными, а также проблемы, связанные с защитой прав кредиторов при оспаривании крупных сделок и сделок с заинтересованностью.

§ 3.1 Содержание понятия «обычной хозяйственной деятельности»

В соответствии с пунктом 5 статьи 45 ФЗ «Об ООО» совершение обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует решения общего собрания участников общества, если сделка совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности. Кроме того, согласно пункту 1 статьи 46 ФЗ «Об ООО» крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности. Таким образом, содержание понятия обычной хозяйственной деятельности имеет одинаково важное значение, как для института сделок с заинтересованностью, так и для института крупных сделок.

Необходимо отметить, что законодатель в ФЗ «Об ООО» не дает дефиниции обычной хозяйственной деятельности и даже не указывает примерные критерии для ее определения. Не содержится соответствующего определения и в регулирующем сходные отношения ФЗ «Об АО». Иными словами, при отсутствии определения в законе понятие обычной хозяйственной

118 деятельности следует рассматривать как оценочную категорию, то есть при каждых конкретных обстоятельствах необходимо выяснять, будет ли та или иная хозяйственная деятельность для общества обычной.

Представляется, что в рамках анализа понятия обычной хозяйственной деятельности следует остановиться на следующих проблемах: каковы критерии обычной хозяйственной деятельности, следует ли вводить на законодательном уровне определение обычной хозяйственной деятельности, и если следует - то каким должно быть такое определение?

Для ответа на первый из поставленных вопросов необходимо, прежде всего, обратиться к мнениям, существующим на этот счет в литературе. При исследовании данной проблемы в литературных источниках будут рассматриваться взгляды на понятие обычной хозяйственной деятельности как в контексте законодательства об обществах с ограниченной ответственностью, так и в контексте акционерного законодательства.

Н.В. Фомичева полагает, что под сделками, совершаемыми в рамках обычной хозяйственной деятельности, следует понимать сделки, которые совершаются обществом регулярно с момента его создания в рамках осуществления основной деятельности, предусмотренной учредительными документами общества».¹⁸⁹

Кроме того, позиция Н.В. Фомичевой находит отражение в судебной практике. Существует целый ряд судебных постановлений федеральных арбитражных судов округов, в соответствии с которыми под обычной хозяйственной деятельностью понимается деятельность, входящая в предмет деятельности, предусмотренный уставом общества. В частности, в одном из Постановлений ФАС МО отмечается, что, выясняя вопрос, является ли определенная деятельность для общества обычной хозяйственной деятельностью, следует выяснить, «предусмотрена ли такая деятельность его

^w Фомичева Н.В., Правовое регулирование деятельности и создания акционерных обществ, автореф. дис. канд. юр. наук- Саратов, 2000, С. 10.

¹⁹⁰ Постановление ФЛС МО от 27 августа 2001 г. №КГ-А40/4435-01; Постановление ФАС ЦО от 5 февраля 2003г. №А62-2369/2001; Постановление ФАС ЦО от 8 апреля 2003 г. №А48-1940/02-15; Постановление ФАС

119 уставом, носит ли она систематический характер и включает в себя круг сделок, совершаемых обществом регулярно (основной вид деятельности)».

На мой взгляд, сложно согласиться с данным критерием. Прежде всего, правоспособность обществ с ограниченной ответственностью носит общий, а не специальный характер. Это означает, что общество вправе осуществлять любую, не запрещенную законом деятельность. Кроме того, для этого не требуется специальное указание на это в уставе. В частности, в ч. 1 п. 2 ст. 52 ГК РФ отмечается, что предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным. А по ФЗ «Об ООО» для обществ не установлена обязанность определять предмет деятельности в уставе.

Таким образом, на мой взгляд, обычной хозяйственной деятельностью может быть и деятельность, не предусмотренная уставом, равно как и предусмотренная уставом деятельность может не подпадать под понятие обычной хозяйственной деятельности, поскольку на практике общество может редко осуществлять действия подобного рода. Поэтому данный критерий представляется не совсем удачным.

Еще следует отметить одно интересное Постановление Президиума ВАС РФ, где суд указал, что если речь идет о субъекте со специальной правоспособностью (в рассматриваемом случае - банк), то совершение операций, предусмотренных банковской лицензией, будет для него обычной хозяйственной деятельностью.¹⁹² С данным утверждением также сложно согласиться. В данном случае ВАС РФ ставит знак равенства между специальной правоспособностью и обычной хозяйственной деятельностью, в то время как общество, обладающее специальной правоспособностью, на практике может реализовывать далеко не все возможности, предоставленные лицензией. С другой стороны, тот факт, что у общества есть специальная

СЗО от 19 июня 2002г. №А42-5543/01-І9; ФАС ЦО от 8 сентября 2003г. №А48-3333/02-Ю. Все постановления

взяты из правовой базы СПС Гарант.

¹⁹¹ Постановление ФАС МО от 20 марта 2003г. №КГ-А41/1334-03, СПС Гарант.

120 правоспособность, вовсе не означает, что общество не вправе осуществлять иные виды деятельности с определенными ограничениями, которые также могут пониматься как обычная хозяйственная деятельность такого общества.¹⁹³ Поэтому, на мой взгляд, подобный критерий также не определяет содержание обычной хозяйственной деятельности.

Многие современные авторы делают попытки исследовать содержание понятия обычной хозяйственной деятельности.¹⁹⁴

Некоторые авторы полагают, что сделки общества, совершаемые в рамках обычной хозяйственной деятельности, - это сделки, являющиеся «неотъемлемым элементом обычной хозяйственной деятельности», и сопутствующие им сделки.¹⁹⁵ При этом к сделкам, являющимся неотъемлемым элементом содержания такой деятельности, могут быть отнесены сделки, которые обеспечивают деятельность общества как юридического лица, а также сделки, направленные на установление, изменение или прекращение обществом таких своих гражданских прав и обязанностей, осуществляя которые общество собственно, и занимается хозяйственной деятельностью.

Данный подход, на мой взгляд, не позволяет окончательно понять, какие сделки попадают в круг сделок, совершаемых в рамках обычной хозяйственной деятельности. Остается не до конца ясным, что следует понимать под сделками, являющимися неотъемлемым элементом обычной хозяйственной деятельности. В частности, далеко не всегда ясно, какие сделки следует относить к сделкам, направленным на установление, изменение или прекращение обществом своих гражданских прав и обязанностей, осуществляя которые общество собственно,

^,п Постановление Президиума ВАС РФ от 19 сентября 2000г. № 1873/00, СПС Гарант.

193 Например, те операции, которые перечислены в ст. 11 ФЗ «О банках и банковской деятельности». Федеральный закон «О банках и банковской деятельности», от 2 декабря 1990 г., №395-1, «Собрание законодательства РФ», 5 февраля 1996, № 6, ст. 492.

¹⁹⁴ Гутннков О.В., Недействительные сделки в гражданском праве. Теория и практика оспаривания., Москва, Бератор-Пресс, 2003, С. 428; Доли некая В.В., Акционерное право: Учебник/ отв. Редактор Кабалкин А.Ю., Москва, Юридическая литература, 1997, С. 209.; Лаптев В.В., Акционерное право, Москва, Контракт, Инфра-М, 1999, С. 97-98; Ломакин Д.В., Указ. соч., С. 27; Маковская А.А., Крупные сделки и порядок их одобрения акционерным обществом // Экономика н жизнь, Москва, 2004, С. 56; Могилевскнй С.Д., Указ. соч., С. 364.; Телгокина М.В., Указ. соч. Консультант-Плюс; Тихомиров М.Ю., Указ. соч., С. 374-375.

¹⁹⁵ Ломакин Д.В., Указ. соч., С. 29; Могилевскнй С.Д., Указ. соч., С. 364.

121 и занимается хозяйственной деятельностью. По сути дела, практически все сделки общества можно подвести под это определение.

Если обратиться к определениям обычной хозяйственной деятельности, существующим в литературе, можно прийти к выводу о том, что ряд авторов используют для данной деятельности такие понятия как «деятельность, совершаемая повседневно, в текущем порядке»¹⁹⁶, «обычная для общества

197 198

сделка» или же «деятельность, осуществляемая на постоянной основе».

Безусловно, данные критерии, как представляется, будут характеризовать сделки, совершаемые в рамках обычной хозяйственной деятельности, но далеко не всегда. В частности, возникает вопрос, если общество на постоянной основе осуществляло поставки определенных товаров на небольшие суммы (1-5 процентов балансовой стоимости активов), а позднее осуществило поставку тех же товаров на сумму 70 процентов балансовой стоимости активов общества. Будет ли такая сделка считаться совершенной в рамках обычной хозяйственной деятельности? Ответ будет зависеть от того, как следует понимать обычную хозяйственную деятельность общества. Если рассматривать в качестве критерия только предмет сделки, то поскольку предмет всех сделок одинаков, подобная сделка будет считаться совершенной в рамках обычной хозяйственной деятельности. Если же в качестве критерия применять еще и цену сделки, ответ будет отрицательным - ведь фактически подобная сделка, являясь по предмету обычной для общества, будет существенным образом отличаться по сумме сделки от сделок, совершенных обществом ранее. Следует отметить, что могут быть использованы и другие критерии для данных целей.

Итак, у приведенных определений есть один существенный недостаток -далеко не всегда просто определить, какая деятельность будет для общества обычной, совершаемой на постоянной основе. К сожалению, применение критерия «обычности», «повседневности», постоянности» не решит

¹⁹⁶ Телнжнна М.В., Указ. соч., Консультант-Плюс. ¹⁵⁷ Тихомиров М.Ю., Указ. соч., С. 374-375. ^m Гутннков О.В., Указ. соч., С. 428.

122 практических проблем до тех пор, пока законодатель не определит, какая деятельность является обычной. Иначе для данного понятия возможны различные варианты толкования, что не исключает на практике ошибок и злоупотреблений.

Для регулирования рассматриваемых отношений, как представляется, необходимо избавиться от неопределенности правовых категорий. Так, имеет смысл ввести определение обычной хозяйственной деятельности на уровне ФЗ «Об ООО» путем внесения изменений в статьи 45 и 46 ФЗ «Об ООО». В этом случае следует внести в данное определение некоторые четкие критерии определения подобного рода сделок, опираясь, как представляется на категории предмета и цены сделки.

Данное определение может быть сформулировано следующим образом: «сделками, совершаемыми в рамках обычной хозяйственной деятельности, являются сделки общества, аналогичные по предмету и цене тем сделкам, которые неоднократно (два или более раз) совершались обществом в течение года, предшествующего дате совершения предполагаемой сделки. При этом цена совершаемой сделки не должна быть выше более чем на 20 процентов максимальной цены аналогичной сделки, совершенной в течение года, предшествующего дате совершения предполагаемой сделки».