2.6.2 Отнесения вопроса о совершении сделок с заинтересованностью к компетенции совета директоров

Как отмечалось выше, по общему правилу сделки с заинтересованностью совершаются по решению общего собрания участников. Однако в случае образования в обществе совета директоров принятие решения о совершении определенных сделок с заинтересованностью может быть отнесено уставом общества к компетенции данного органа. Совет директоров может принимать решение о совершении всех сделок с заинтересованностью, сумма оплаты по которым или стоимость имущества по которым составляет два или менее

О понятии обычной хозяйственной деятельности см. § 3.1 настоящей работы.

107 процента стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

Законодатель не устанавливает порядок принятия советом директоров решения о совершении сделок с заинтересованностью. Этот порядок, по всей видимости, должен определяться в уставе общества. Однако при отсутствии в уставе положений о порядке принятия решения о совершении сделок с заинтересованностью, возникает вопрос, каким большинством голосов следует принимать такое решение.

Можно предположить, по меньшей мере, два возможных подхода. В соответствии с первым подходом совет директоров должен принимать решение простым большинством, поскольку это общий принцип принятия решений органами управления в корпоративном законодательстве.

Второй подход предполагает применение в данной ситуации аналогии закона, то есть применение положений пункта 2 статьи 83 ФЗ «Об АО» (нормы, предназначенной для обществ, в которых число владельцев голосующих акций 1000 и менее), в соответствии с которым решение о совершении соответствующей сделки принимается большинством голосов директоров, не заинтересованных в совершении сделки.

Последний подход представляется наиболее целесообразным с точки зрения смысла регулируемых отношений, защиты интересов участников общества. В соответствии со статьей 6 ПС РФ применение нормы пункта 2 статьи 83 ФЗ «Об АО» к сделкам с заинтересованностью в обществах с ограниченной ответственностью представляется правомерным, поскольку данные отношения прямо не урегулированы ФЗ «Об ООО» или соглашением сторон, отсутствует применяемый к ним обычай делового оборота и это не противоречит существу данных отношений.

Итак, для целей принятия решения о совершении сделок с заинтересованностью следует учитывать голоса только незаинтересованных директоров, то есть таких директоров, которые не являются заинтересованными в смысле пункта 1 статьи 45 ФЗ «Об ООО».

108

Однако, даже применение аналоги статьи 83 ФЗ «Об АО» в данной ситуации вызывает вопрос о требуемом большинстве незаинтересованных директоров. В частности, ФЗ «Об АО» не говорит о том, какое большинство имеется в виду - большинство от присутствующих на собрании незаинтересованных директоров или же большинство от всех незаинтересованных в сделке директоров. Представляется, что для целей принятия решения о совершении сделок с заинтересованностью следует учитывать большинство от всех незаинтересованных директоров общества. Подобной позиции придерживаются также А.А. Маковская¹⁷⁹ и И. Ш. Файзутдинов.

Аналогичным образом, как представляется, следует использовать аналогию пункта 2 статьи 83 ФЗ «Об АО» в случае, когда количество все незаинтересованных директоров общества составляет менее определенного уставом кворума совета директоров. В этом случае, в соответствии с пунктом 2 статьи 83 ФЗ «Об АО» решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием участников.

Далее возникает вопрос, в ситуации, когда в обществе количество независимых директоров таково, что кворум формируется, однако на собрания приходят независимые директора в количестве ниже требуемого кворума. Можно ли передать данный вопрос на рассмотрение общего собрания участников?

На мой взгляд, если такая ситуация не урегулирована уставом общества, следует вновь руководствоваться аналогией пункта 2 статьи 83 ФЗ «Об АО». При буквальном толковании данной нормы ответ должен быть отрицательным. В то же время ничего не мешает конкретному обществу предусмотреть данную ситуацию в уставе, определив такую возможность.

Также в контексте принятия советом директоров решения о совершении сделок с заинтересованностью возникает вопрос, в ситуации, когда в

¹⁷⁹ Маковская А.А., Указ. соч., С. 66.

109 голосовании принимали участие заинтересованные директора. Представляется, что в этом случае вопрос должен решаться по аналогии с тем, как это было описано выше для общего собрания участников.

Иными словами, если был кворум незаинтересованных директоров, а также если за решение о совершении сделки проголосовало большинство от всех незаинтересованных директоров общества, то независимо от участия в голосовании заинтересованных директоров, решение о совершении сделки должно быть признано надлежащим.

Также законодатель не устанавливает какие-либо требования к реквизитам решения о совершении сделки с заинтересованностью советом директоров общества. Применительно к реквизитам решения о совершении сделки, как представляется, следует руководствоваться тем же подходом, который был изложен выше применительно к сделкам с заинтересованностью, решение о совершении которых принимается общим собранием участников.

Исходя из сказанного выше, на мой взгляд, следует внести следующие изменения в пункт 7 статьи 45 ФЗ «Об ООО». «Решение о совершении советом директоров сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается большинством голосов от общего числа всех директоров общества, не заинтересованных в ее совершении, если иной порядок принятия решения не предусмотрен уставом общества. Если количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров общества, решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием участников в порядке пункта 3 настоящей статьи, если иное не предусмотрено уставом общества».