1.4.4 Исключение из специального порядка принятия решения о совершении крупных сделок

Тихомиров М.Ю., Комментарии к Федеральному закону Об обществах с ограниченной ответственностью под редакцией М.Ю.Тихомирова, Москва, 2004, С. 232.

59

В ФЗ «Об ООО» практически отсутствуют нормы, которые предполагают исключение из принципа специального порядка принятия решения о совершении крупной сделки. Законодатель лишь указывает, что сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности, не признаются крупными.

В то же время, существует ряд сделок, которые было бы целесообразно вывести из-под регулирования крупных сделок. По меньшей мере, можно назвать два таких случая.

Первый разумно позаимствовать из пункта 6 статьи 45 ФЗ «Об ООО» и пункта 7 статьи 79 ФЗ «Об АО». В данных нормах сказано, что положения норм о заинтересованных/крупных сделках не применяются к обществам, состоящим из одного участника/акционера, который осуществляет функции единоличного исполнительного органа.

На мой взгляд, данное исключение справедливо. Институт крупных сделок введен законодателем для ограничения действий единоличного исполнительного органа. Если же единственный участник общества является его единоличным исполнительным органом, то воля единственного участника и единоличного исполнительного органа персонифицируется в одном лице (физическом или юридическом, если юридическое лицо-участник является также управляющей компанией общества). Следовательно, отпадает необходимость в ограничении полномочий данного органа и, как следствие, в принятии этим же лицом решения о совершении крупной сделки дважды. В настоящее время отсутствует судебная практика по данному вопросу.

Кроме того, в Законопроекте предлагается ввести еще одно исключение из общего правила о принятии решения о совершении крупных сделок. Положения статьи 46 ФЗ «Об ООО» не должны применяться при переходе к обществу доли (части доли) в его уставном капитале в случаях, предусмотренных ФЗ «Об ООО».

С одной стороны, данная норма представляется разумной, поскольку по разным основаниям, предусмотренным в ФЗ «Об ООО», общество обязано

60 приобретать доли участников или к нему в обязательном порядке переходят доли участников. При этом законодатель не ставит факт перехода доли в зависимость от факта принятия или непринятия решения о совершении крупной сделки.

Однако формулировка данного исключения предполагает его распространение и на ситуацию, когда общество вправе приобрести собственные доли. В соответствии с пунктом 1 статьи 23 ФЗ «Об ООО» общество не вправе приобретать доли в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных ФЗ «Об ООО».

Закон предусматривает при определенных условиях право общества приобрести собственные доли в рамках реализации преимущественного права покупки, если такое право общества предусмотрено уставом (статья 21 ФЗ «Об ООО»). Кроме того, в соответствии со статьей 25 и пунктом 6 статьи 23 ФЗ «Об ООО» при обращении взыскания на долю участника общество вправе выплатить кредиторам участника ее действительную стоимость. При этом часть доли, которая выплачена обществом, переходит обществу.

На мой взгляд, приводимое в Законопроекте исключение из общего принципа принятия решений о совершении крупных сделок> не следует распространять на случаи, когда общество вправе приобрести свои доли. Напротив, в тех ситуациях, когда данные сделки по приобретению будут подпадать под категорию крупных, за ними следует оставить контроль со стороны участников.

Данный контроль позволит убедиться в том, что общество приобретает в рамках реализации преимущественного права доли по справедливой стоимости. А в случае обращения взыскания на доли участника позволит участникам принять решение, следует ли обществу расходовать крупные средства на приобретение доли участника или же лучше допустить продолжение процесса обращения взыскания без вмешательства общества.

На основании изложенного выше, на мой взгляд, не следует вводить в Закон «Об 000» исключение в формулировке, предлагаемой в Законопроекте.

61

Однако представляется, что следует исключить из общего принципа принятия решений о совершении крупных сделок те сделки, совершении которых обязательно в силу закона и иных правовых актов. (Данное исключение как раз будет охватывать ситуации, когда общество обязано приобретать доли участников или к нему в обязательном порядке переходят такие доли). В данном случае, независимо от воли участников общества, определенная сделка должна быть совершена. Поэтому факт принятия или непринятия решения о ее совершении теряет смысл.

Итак, на мой взгляд, целесообразно внести изменения в статью 46 ФЗ «Об ООО» в следующей формулировке. «Положения настоящей статьи не применяется к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа. Положения настоящей статьи не подлежат применению к сделкам общества, совершение которых обязательно в силу закона и иных правовых актов.»