Глава 3. Основные правовые системы современности. Международ- ное право как особая система права

1. Понятие правовой системы и правовой семьи. Виды правовых семей

В мире существует множество государств и, соответственно, правовых систем. Все они в той или иной мере оказывают влияние друг на друга, и по- этому имеют общие признаки. При этом одни правовые системы имеют больше таких признаков, чем другие.

Для обозначения отдельных групп правовых систем на основе общности их признаков используется понятие «правовая семья». Каждая правовая сис- тема и правовая семья складывались под воздействием традиций, правосозна- ния, образа мышления и культурного уровня людей и т.п. Однако основным критерием классификации правовых семей остается источник права. Исходя из этого,можно выделить следующие основные правовые семьи:

1. романо-германскую;

2. англо-американскую;

3. религиозно-традиционную.

Романо-германская, или континентальная, правовая семья(в кото- рую входят Россия, Франция, ФРГ, Австрия, Швейцария, Голландия, Бель- гия, Италия, Испания и др.) сложилась в странах континентальной Европы. С XIX в. основным источником права в этой правовой семье является закон. Во всех странах романо-германской правовой семьи имеются конституции как основные законы, за нормами которых признается высшая юридическая сила, выражающаяся как в соответствии конституции и законам иных нормативно- правовых актов, так и в установлении судебного контроля за конституцион- ностью законов.

В романо-германской правовой семье законы имеют разновидности в виде конституционных законов (по наиболее важным вопросам государст- венного значения), кодексов (комплексно регулирующих большую группу однородных общественных отношений) и обычных (всех остальных) зако- нов, названных так в юридической доктрине. Действуют гражданские, уго- ловные, налоговые и некоторые другие кодексы. Законы регулируют наи- более важные общественные отношения, причем это регулирование со вре- менем детализируется и усложняется, вовлекая все новые и новые отноше- ния, подчас не нуждающиеся в законодательном регулировании.

Обилие законов и иных нормативно-правовых актов в государствах ро- мано-германской правовой семьи, с одной стороны, обусловливает наличие между ними противоречий, подчас довольно серьезных. Их разрешением за- нимаются судебные органы. Это дает простор для развития судебной прак- тики и юридической доктрины, влияющих на законодателя и правопримени- теля. В связи с обширной практикой системы судебных органов в ней не- редко высказывается мнение об отнесении к источникам права судебных ре- шений.

С другой стороны, значительный массив актов не устраняет так называе- мых пробелов в праве, когда общественные отношения, объективно нуждаю- щиеся в законодательном регулировании, такового не имеют. Для преодоле- ния пробелов законы применяются по аналогии, т.е. на основании правовых норм, регулирующих сходные общественные отношения. Если же нет и та- ких норм, то для преодоления пробелов используется аналогия права, т.е. общие начала (принципы) и смысл законодательства.

По этой же причине - детализации нормативно-правового регулирования

- роль неписаного обычая как источника права в романо-германской семье уменьшается. И светском государстве континентальной правовой семьи при- надлежность к источникам права каких-либо религиозных текстов полностью отрицается.

В отличие от государств романо-германской правовой семьи, где основ- ным источником права является закон, в государствахангло-американскойправовой семьи(Англии, США, Австралии, Канаде и др.) основным источ- ником права является судебный прецедент, т.е. нормы, сформулированные в судебных решениях. Однако это не значит, что в этих государствах нет кон- ституций (в США ей уже более двухсот лет, и она мало изменилась). Но в го- сударствах данной правовой семьи судам позволено весьма широко, толко- вать конституцию, приспосабливая ее к потребностям общественной практи- ки.

Родоначальником этой правовой семьи является Англия, в которой в си- лу настороженного отношения к высшей власти в противовес ей поддер- живался высокий престиж судебной системы. При признании судебного пре- цедента основным источником права руд при решении того или иного во- проса связан решением по аналогичному вопросу, принятому судом такой же инстанции или вышестоящим судом. Однако фактически при подборе преце- дента, его толкования, принятии или непринятии под предлогом значитель- ного отличия обстоятельств рассматриваемого дела от уже рассмотренного,

суды обладают значительным усмотрением, т.е. фактически творят свое пра- во.

При наличии парламента, принявшего за сотни лет десятки тысяч актов, в Англии существуют сотни тысяч судебных прецедентов, что, конечно, с каждым годом все более затрудняет их использование и делает право очень казуистичным. В принципе закон может отменить прецедент, а при противо- речии закона и прецедента должен применяться закон. Однако правоприме- нитель, в том числе судья, руководствуется не только текстом закона, но и его толкованием, которое содержится в судебныхрешениях.

Другое отличие англо-американской правовой семьи от романо-герман- ской состоит в том, что в английской правовой системе нет четко выражен- ного деления на отрасли права. Это обусловлено тем, что судебная деятель- ность ориентирована, прежде всего, на решение конкретных дел, а не на формулирование общих правил поведения.

В англо-американской правовой семье особо выделяется правовая сис- тема США. Она начала складываться в условиях колониализма и до настоя- щего времени сохранила обусловленные им особенности. Одна из них со- стоит в том, что формирование правовой системы практически не испытало влияния обычаев и традиций коренных жителей, которые рассматривались колонистами как люди низшего порядка. Кроме того, в правовой системе США не выражены и собственные национальные традиции, поскольку она формировалась выходцами из Европы различных национальностей. Среди них нередко встречались преступники, различные отщепенцы, не нашедшие себе место в Европе, что оказало и оказывает существенное влияние на пра- воприменительную практику США, обусловливает агрессивность их госу- дарственной политики.

На территории Северной Америки было 13 английских колоний, но су- ществовали также испанские, французские, голландские колонии. Все они отличались не только политическими и социально-бытовыми, но и различ- ными правовыми особенностями. После обретения США в XIX в. независи- мости отдельные штаты сохранили особенности правовой системы государ- ства - бывшей метрополии. Однако в правовой системе США элементы пра- вовых систем европейских государств не доминируют.

Борясь со своим «английским прошлым», США в 1787 г. приняли свою Конституцию, заложившую основы единой для всего государства правовой системы. Тем не менее, каждый из 50 штатов США, являющихся федератив- ным государством, имеет значительную самостоятельность в построении

собственной правовой системы, отличающейся от правовой системы других штатов. Каждый штат США имеет законодательные органы, поэтому законы имеют в США большую, а судебные решения - меньшую значимость, чем в Англии. Тем не менее, развитие так называемого прецедентного права в США очень велико. Там ежегодно публикуется 300 томов судебной прак- тики, и, несмотря на использование компьютерных баз данных и поисковых систем, выявление нужных судебных прецедентов является сложным делом. Таким образом, правовая система США является оченьзапутанной.

Правовые системы многих стран Азии и Африки отличаются от романо- германской и англо-американской правовых семей, поскольку ни законы, ни судебные прецеденты не являются в них основными источниками права. Бо- лее того, в большинстве стран Африки основным источником права, осо- бенно в далеких от столиц селениях, признаются местные обычаи. В других странах право рассматривается как часть религии (мусульманское право, ин- дусское право). Конечно, со временем эти страны все больше заимствуют идеи других правовых семей, но в значительной степени остаются традици- онными.

Мусульманское право- это система норм, выраженных в религиозной форме и основанных на мусульманской религии - исламе, исходящем из того, что право произошло от Аллаха, который открыл его людям через своего пророка Мухаммеда. Оно охватывает все сферы общественной жизни, а не только те, которые регулируются правом в Европе и Америке.

По мусульманскому праву государство выполняет роль служителя рели- гии. Государство в лице монарха не создает право, поскольку оно создано са- мим Аллахом, а лишь издает административные акты и осуществляет право- судие.

Мусульманское право регулирует отношения только между мусульма- нами. Оно основано на идее обязанностей, которые возложены на человека, а не на правах, которые он может иметь. Последствием невыполнения обязан- ностей является грех того, кто их не выполнил, и последующие страдания грешника. Поэтому мусульманское право не уделяет много внимания юриди- ческим санкциям.

Основной источник мусульманского права -Коран- священная книга, в которой собраны различные проповеди, обрядовые и юридические установ- ления, молитвы, заклинания, назидательные рассказы и притчи, про- изнесенные Мухаммедом. Однако содержащихся в Коране отдельных поло- жений юридического характера явно недостаточно для правового регулиро-

вания многих общественных отношений. Поэтому мусульманский судья при осуществлении правосудия опирается непосредственно не на Коран, который он не может толковать, а на книги, написанные авторитетными юристами и учеными-богословами. Коран же - это «руководство для богобоязненных» и предостережение для неверующих, для всех, кто «пытается обмануть Ал- лаха».

Другой источник мусульманского права -Сунна- является сборником традиций, касающихся действий и высказываний самого Мухаммеда, обра- ботанных рядом богословов и юристов. Сунна представляет собой своеоб- разное толкование Корана. Так же, как и Коран, она не содержит четких нор- мативных положений, указаний на права и обязанности участников правоот- ношений.

Еще один источник мусульманского права -иджма- согласованное за- ключение древних правоведов и знатоков исламской религии об обязанно- стях правоверных. Иджма выступает своеобразным средством восполнения пробелов в мусульманском праве в случаях, когда ни Коран, ни Сунна не мо- гут однозначно ответить на возникающие вопросы.

Наконец, источником мусульманского права является такжекияс- рас- суждение в области права по аналогии. Его суть заключается в применении установленных Кораном, Сунной или иджмой предписаний к новым, не пре- дусмотренным этими источниками права случаям.

Таким образом, мусульманское право характеризуется архаичностью, казуистичностью и слабой систематизацией. Для преодоления содержащихся в нем многочисленных запретов и ограничений используются различные спо- собы. Например, запрет Кораном ростовщичества, выдачи займа под процент обходится путем ограничительного толкования круга лиц, на который он рас- пространяется. Утверждается, что данный запрет распространяется лишь на людей, но не на банки. Запрет на договор страхования между мусульманами обходится путем его заключения между мусульманином и немусульманином и т.п.

Существование многочисленных приемов обхода канонов мусульман- ского права со всей очевидностью свидетельствует о том, что реальная жизнь гораздо богаче и сложнее, чем она представлена в религиозных текстах. Это несовпадение выявляется тем четче, чем больше прошло времени после их составления. Не случайно во всех странах мусульманского права оно допол- нялось и изменялось с помощью законов, договоров, обычаев.

Индуистское право- это право не только Индии. Оно есть также в Па-

кистане, Бирме, Малайзии, Сингапуре, а также в некоторых странах Африки: Танзании, Уганде, Кении, исповедующих индуизм. Наряду с известным представлением о переселении душ одно из основных убеждений индуизма - разделение людей с момента рождения на социальные иерархические катего- рии - касты, каждая из которых имеет свою систему прав и обязанностей. Каждый обязан вести себя так, как это предписано касте. В качестве ре- гулятора поведения допускается обычай, не противоречащий индуизму как религиозной доктрине. В масштабе касты все споры разрешаются собранием касты.