15. Завещательное намерение и посмертное распоряжение; требования к форме завещательного намерения, отличия от завещательного акта.

Примечание - КАК Я ПОНЯЛА ОЛОГРАФИЧЕСКОЕ=ЗАВЕЩАТЕЛЬНОЕ НАМЕРЕНИЕ, ЕСЛИ ЭТО НЕ ТАК, ПРОШУ МЕНЯ НЕ ВИНИТЬ, ИБО ГУГЛ НЕ ЗНАЕТ ПОНЯТИЯ ЗАВЕЩАТЕЛЬНОГО НАМЕРЕНИЯ :)

Олографическое, составленное в простой письменной форме, завещание является наиболее простой и распространенной формой завещания с точки зрения требований, предъявляемых к его составлению. Такой вид завещания достаточно часто используется в силу упрощенного порядка его составления и отзыва и возможности полного сохранения тайны завещания. Кроме того, оно не требует никаких затрат, в отличие от иных форм завещаний.

Отметим, что в России простая письменная форма является исключением из общего правила и допускается ст. 1129 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) лишь в чрезвычайных обстоятельствах. Однако в отличие от французского законодательства данный вид завещания согласно отечественному законодательству является действительным в течение месяца после прекращения чрезвычайных обстоятельств, составляется в присутствии двух свидетелей и подлежит исполнению только при условии подтверждения судом по требованию заинтересованных лиц факта совершения завещания в чрезвычайных обстоятельствах (ст. 1129 ГК РФ).

Французский гражданский кодекс (далее – ФГК) предусматривает три условия действительности, которым должно соответствовать олографическое завещание (ст. 970 ФГК).

Письменная форма. Завещание должно быть в полном объеме написано рукой завещателя. Завещание, написанное третьими лицами, даже в части, является ничтожным. Условие о собственноручной форме завещания является гарантией искренности намерений завещателя[i]. По этой причине основным требованием является написание рукой завещателя, а не при помощи технических средств. Завещание, исполненное на пишущей машинке или компьютере, ничтожно.

Во французской доктрине содержится упоминание о том, что завещание никогда не бывает написано непосредственно рукой завещателя, так как это в любом случае происходит с использованием, например, ручки или карандаша. В таком случае возникает вопрос, почему бы не отнести к понятию «собственноручные» и завещания, составленные с помощью компьютера или печатной машинки? Оправданность подобной точки зрения, как нам кажется, может вызвать определенные сомнения.

Во-первых, если обратиться к ст. 972 и 976 ФГК, регулирующим завещание в аутентичной форме и тайное завещание, можно заметить, что здесь противопоставляются понятия «собственноручный» и «машинописный». Так, ст. 972 ФГК предусматривает, что если завещание принято двумя нотариусами, то оно должно быть им продиктовано завещателем, и один из нотариусов сам записывает завещание от руки или на печатной машинке. Если нотариус только один, то завещание также должно быть ему продиктовано завещателем, и нотариус сам его пишет от руки или на печатной машинке.

Во-вторых, только документ, составленный собственноручно, позволяет установить личность и истинную волю лица.

Кроме того, необходимо отметить, что согласно Закону об электронной подписи от 13 марта 2000 г. документы, составленные в электронной форме, приобретают ту же доказательственную силу, что и рукописные документы. Также заметим, что закон прямо не исключает из сферы своего применения документы, для которых предусмотрена исключительно собственноручная форма. Можно было бы предположить, что данное положение применимо и к завещанию в простой письменной форме. Но, тем не менее, ст. 970 ФГК осталась неизменной, и, несмотря на принятие Закона об электронной подписи, она по-прежнему предусматривает, что собственноручное завещание является действительным, если оно целиком написано, датировано и подписано рукой завещателя. Данный факт служит подтверждением того, что завещание в простой письменной форме должно быть написано непосредственно рукой завещателя. Такая позиция подтверждается и наличием в ФГК ст. 1108-2, прямо исключающей возможность составления в электронной форме документов в области семейного и наследственного права, не требующих нотариального удостоверения.

Не имеют значения язык написания (французский или иностранный, «живой» или «мертвый», общенациональный или локальный), используемые обозначения (заглавные или строчные буквы, иероглифы, идеограммы, цифры, стенографические знаки), инструмент написания (перо, карандаш, ручка, мел, уголь, нож, стилет, кисть и т. д.), материальный носитель (бумага, картон, стекло, дерево).

Интересно то, что в написании завещания завещателю могут оказывать помощь третьи лица. Такое завещание получило название testament a main guidee[v], то есть завещание, выполненное при активном участии третьего лица, и признается действительным при наличии двух условий. Во-первых, почерк завещателя должен быть узнаваемым, и, во-вторых, оно должно полностью выражать волю завещателя. Отметим, что, если завещатель не способен написать завещание даже при участии третьего лица, использование олографического завещания не представляется возможным. В таком случае завещатель может использовать иную форму завещания.

В России в исключительных случаях (физические недостатки, тяжелая болезнь, неграмотность) закон позволяет подписание завещания рукоприкладчиком (п. 3 ст. 1125 ГК РФ) и только тогда, когда речь идет о завещании в нотариальной или приравненной к ней форме. В завещании должны быть указаны причины, по которым завещатель не смог подписать завещание сам, а также имя, фамилия и отчество лица, подписавшего завещание по просьбе завещателя. Что же касается иных видов завещаний, они должны быть написаны и подписаны завещателем собственноручно.

Позиция нашего законодательства представляется достаточно разумной. Ведь, действительно, в случаях, когда рукой завещателя при составлении завещания водит другое лицо, неизбежны случаи оказания давления на волю завещателя, а, следовательно, нарушения принципа свободы завещания.

Конечно же, наличие такой возможности во французском законодательстве говорит о высоком уровне правовой культуры французского общества, однако даже в таких условиях, несомненно, возможны злоупотребления. По этой причине, нам кажется, что, если завещатель не способен написать завещание собственноручно, целесообразнее использовать другой вид завещания, например, завещание в аутентичной форме, посредством изложения своей воли нотариусу. Можно также прибегнуть к международному завещанию, представив текст завещания нотариусу в присутствии двух свидетелей и подтвердив, что содержание завещание выражает истинную волю завещателя.

Примечательно во французском праве и то, что завещание в простой письменной форме может быть составлено неграмотным лицом. Таким образом, у неграмотного завещателя есть право переписать своей рукой текст документа, являющегося завещанием при условии, что он знает его содержание и завещание выражает его истинную волю[vii]. В противном случае такое завещание признается ничтожным.

Конечно же, завещание в простой письменной форме обладает и некоторыми недостатками. Во-первых, это риск потери или утраты завещания. Оно может, к примеру, сгореть при пожаре или его попросту можно не найти среди бумаг умершего.

Продолжая рассуждения в этом направлении, предположим, что кто-либо из потенциальных наследников, узнав или догадавшись о содержании завещания, составленного не в его пользу, может найти и уничтожить его. Несомненно, такой ситуации можно избежать, составив несколько экземпляров одного и того же завещания, и хранить их в разных местах или передать на хранение нескольким лицам. Возможен и другой способ, а именно составление нескольких неподписанных копий одного и того же завещания при том, что надлежащим образом оформленная копия, содержащая дату написания завещания и подпись завещателя, передается на хранение нотариусу.

Кроме того, при составлении завещания в простой письменной форме завещатель может допустить ошибки, связанные с несоблюдением формы, что приведет к сложностям с исполнением завещания, к его оспоримости или недействительности.

Также существует и вероятность подделки завещания. Таким образом, многих трудностей можно избежать, обратившись к нотариусу, который даст рекомендации по оформлению завещания, а также обеспечит его сохранность.

Если задуматься о возможности использования собственноручного завещания в Российской Федерации, можно прийти к выводу о том, что с учетом огромной территории страны, а также в связи с недостаточно высоким, по сравнению с Францией, уровнем правовой культуры населения введение такой формы завещания может привести к многочисленным злоупотреблениям. При этом надо заметить, что российским законодательством (ст. 1129 ГК РФ) все же предусмотрена возможность составления завещания в простой письменной форме в случае наличия чрезвычайных обстоятельств, представляющих угрозу для жизни гражданина. Так, гражданин, который находится в положении, явно угрожающем его жизни, и в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств лишенный возможности удостоверить завещание в нотариальном или приравненном к нотариальному порядке, может распорядиться своим имуществом на случай смерти, составив завещание в простой письменной форме. При этом изложение последней воли в простой письменной форме признается завещанием, если завещатель в присутствии двух свидетелей собственноручно написал и подписал его.

Как мы видим, процедура совершения завещания в чрезвычайных обстоятельствах достаточно сложна, ведь при обстоятельствах, угрожающих жизни, гражданин может быть не в состоянии написать завещание и, кроме того, найти двух свидетелей, готовых подписать это завещание. Возможно, было бы целесообразно смягчить требования, предъявляемые к данному виду завещаний. Так, например, можно обойтись без участия свидетелей или пойти еще дальше и позволить изложить последнюю волю с использованием технических средств, таких как диктофон, магнитофон, мобильный телефон и др.

Завещание в американском праве - это правовой инструмент, выполненный с соблюдением определенных формальностей, который определяет судьбу имущества наследодателя-завещателя после его смерти. Таким образом, завещание - это документ, переводящий право собственности на иных лиц после смерти собственника. Принципиальная разница между завещанием и иной сделкой состоит в том, что первое вступает в силу только после смерти завещателя, а в течение его жизни вообще ничего не определяет, не передает прав и не влечет обязанностей, в том числе и в отношении стороны наследников, указанных в нем. Завещание без всяких ограничений может быть отменено или изменено.

В наследственном праве США выделяются три вида завещаний: 1) заверенное свидетелями (attested will) - стандартная форма, которая подписывается наследодателем в присутствии двух (а в некоторых штатах - трех) свидетелей с соблюдением процессуальных норм. Оно может быть как написано от руки, так и напечатано. Кроме того, любое завещание, отпечатанное или написанное третьим лицом, по законам штатов должно быть обязательно подписано двумя или более свидетелями; 2) олографическое завещание (holographic will) пишется лично наследодателем от руки и подписывается им без свидетелей. Напечатанные завещания (пусть даже подписанные лично) олографическими не считаются. Признается такое завещание примерно в половине штатов. Рукописное завещание имеет такую же юридическую силу, что и выполненное техническими средствами и удостоверенное свидетелями; 3) устное завещание (oral will), именуемое также "изустным" (nuncupative will), признается лишь в нескольких штатах и лишь при определенных обстоятельствах.

Некоторые штаты, стремясь облегчить составление завещания своим гражданам, предусмотрели в своих законах бланк завещания. Гражданину остается только перепечатать или переписать содержание этого бланка, вставив в форму свои завещательные распоряжения. Стандартное завещание считается недействительным, если наследодатель исправлял что-то в бланке или добавил. Стандартное завещание заполняется наследодателем без исправления своих завещательных распоряжений, любые помарки или ошибки делают это завещание недействительным.

Также следует сказать, что в штате Луизиана допускается составление нотариального завещания, которое предусмотрено для лиц, которые в силу своего физического состояния не могут подписать завещание самостоятельно, но при этом умеют читать и писать. Данное завещание учиняется в присутствии нотариуса и двух свидетелей, с соблюдением требований ст. 1578 Гражданского кодекса штата Луизиана.

Канада (Квебек)

Под завещанием понимается односторонний юридический акт, составленный в одной из форм, предусмотренных законом, посредством которого завещатель распоряжается по своему усмотрению всем или частью своего имущества. Данный акт является отменяемым и обретает силу только после смерти завещателя (ст. 704 ГК Квебека). Завещание может учинить любой совершеннолетний гражданин, кроме находящихся под опекой и попечительством (ст. 709 - 710). С формальной точки зрения в процессе совершения должны быть соблюдены все требования, предъявляемые к различным видам завещаний, потому как их несоблюдение может привести к недействительности акта.

Первый и самый формально строгий вид завещательных распоряжений - нотариальное завещание, которое составляется нотариусом и заносится в протокол. Другой вид завещательного распоряжения - "собственноручное завещание" должно быть написано полностью от руки завещателем и им подписано, поэтому использование механических средств при учинении данного вида завещаний не допускается. Это самый простой способ выражения последней воли, так как не требуется соблюдения никаких других формальностей (ст. 726 ГК Квебека).

Так же как и законодательства предыдущих государств, ГК Квебека знает завещание, удостоверенное свидетелями, которое совершается в письменной форме в присутствии свидетелей самим завещателем или третьим лицом.

Лица, которые не могут читать или писать в силу неграмотности либо страдают от недугов, препятствующих совершению завещания (глухоты, слепоты, немоты), вправе совершить завещание в формах, описанных выше (за исключением собственноручной формы), при условии соблюдения требований ст. 720 - 722.1 и 729 - 730.1 ГК Квебека. Как правило, в указанных случаях привлекаются свидетели, а также лица, обладающие необходимой квалификацией (сурдопереводчики).

Любой вид завещательных распоряжений, предусмотренных ГК Квебека, может содержать отлагательные либо отменительные условия, а также сроки. В случае сомнения относительно того, какое условие сформулировано в завещательном распоряжении, презюмируется, что условие является отменительным, - действует так называемый принцип "раннего наделения правами", сформулированный судебной практикой, когда наследник наделяется правами на наследственное имущество с момента принятия наследства

В то же время ГК Квебека, регламентируя отношения, касающиеся условных завещаний, устанавливает, что распоряжения наследодателя не могут сопровождаться такими условиями, исполнение которых объективно невозможно для наследников. При этом оценка существа условия как возможного или невозможного является прерогативой суда. Стоит сразу сказать, что обычно отлагательные условия, исполнение которых невозможно, отклоняются судами, а завещанное имущество передается наследнику. Особенно это правило действует тогда, когда завещатель знал или должен был знать о невозможности условия.