8. Основания и процедура применения коллизионных норм.

Реализация права – воплощение нормативных предписаний в поведение субъекта права. Термин реализация представляет собой родовое понятие. Формы реализации˸ соблюдение, использование, исполнение, применение.

· Соблюдение – пассивное поведение субъекта права (не совершать деи̌ствий, которые запрещены нормой права);

· Использование – субъект вправе избрать манеру поведения (деи̌ствий);

· Исполнение – активные деи̌ствия субъекта права (должен исполнить предписания закона). 3 формы – субъект права сам должен совершать…

· Применение – деятельность специальных уполномоченных органов государства, которые должны (обязаны) реализовать правовые предписания в случаях, предусмотренных законом. Разновидность правоприменительных органов – правоохранительные (это всœе органы, которые применяют право; охраняют правопорядок).

Ситуации,при которых происходит начало правоприменения коллизионных норм˸

1. Возникновение спора;

2. Когда неким фактическим обстоятельствам крайне важно придать юридическую значимость, дабы возникли правовые отношения (узаконить фактическое состояние);

3. Когда деи̌ствиями участниками гражданско-правовых отношений ʼʼнедовольноʼʼ государство (правильно ли был заключен брак; внешнеэкономический оборот).

Первые две встречаются намного чаще, чем 3я.

Применение коллизионных норм (как и других норм) проистекает в рамках определенного процесса. Данный процесс состоит из ряда стадий, в рамках каждой из которых решаются определенные вопросы˸

1. Вопросы подведомственности (какой орган вправе рассматривать данное дело) и подсудности (распределение полномочий между звеньями судебной системы).

2. Выбор компетентного правопорядка. В рамках этой стадии перед правоприменителем возникают 3 вопроса˸ 1) подлежит ли применению коллизионная норма?; 2) если применяется, то какая?; 3) к праву какого государства отсылает еᴦο данная выбранная им коллизионная норма. Для того, чтобы ответить на вопросы, следует разрешить следующие проблемы˸

1) проблема обхода закона;

2) проблема первичной квалификации (проблема толкования);

3) проблема обратной отсылки (отсылки к праву третьей страны);

4) проблема взаимности и тесно связанная с ней проблема реторсий.

3. Стадия установления содержания и применения иностранного права. Возникают вопросы˸

1) проблема оговорки о публичном порядке;

2) проблема деи̌ствия императивных норм своего и чужого права;

3) проблема установления содержания и применения иностранного права.

4. Вынесение решения (вступление в законную силу, исполнение решения – процесс).

9. Основные формулы прикрепления: общая характеристика.

Под привязкой понимается указание на право страны (правовую систему), которое подлежит применению к данному виду отношений.

Пример

Например, статья 156 СК РФ предусматривает, что условия заключения брака для каждого из лиц, вступающих в брак, определяются законодательством государства, гражданином которого это лицо является в момент заключения брака. Объем в данном случае - условия заключения брака, привязка - закон гражданства лица.

В законодательстве, в международных договорах и практике различных государств применяются различные коллизионные привязки (формулы прикрепления), имеющие обычно латинские обозначения.

При множестве способов выбора применимого права, определяемых коллизионными нормами различных государств, каждый из них является, тем не менее, лишь одной из вариаций ограниченного числа общих коллизионных формул, которые сложились в процессе многовекового развития коллизионного права и взаимных влияний.

Типы коллизионных привязок - предельно обобщенные и концентрированные правила (формулы) прикрепления (выбора права).

Наиболее распространенные типы коллизионных привязок и отношения, к которым они применяются:

• личный закон физического лица (lex personalis), разновидностями которого являются закон гражданства лица (lex patriae) и закон места жительства лица (lex domicilii). Применяются при регулировании отношений с участием граждан (определение правоспособности и дееспособности) - ст. ст. 1195, 1196, 1197 ГК РФ, ст. 156 СК РФ, п. п. 1 и 2 ст. 23 Минской конвенции 1993 г.; ст. 26 Кишиневской конвенции 2002 г.;

• личный закон юридического лица (lex societatis). Указывает на государственную принадлежность юридического лица (обычно условно в международном частном праве говорят "о национальности" юридического лица) - ст. 1202 ГК РФ, п. 3 ст. 23 Минской конвенции 1993 г., п. 3 ст. 26 Кишиневской конвенции 2002 г.;

• закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Применяется в отношении права собственности и иных вещных прав, в области наследования - ст. ст. 1205, 1213, 1224 ГК РФ, ст. ст. 38, 45, 46 Минской конвенции 1993 г., ст. ст. 41, 48, 49 Кишиневской конвенции 2002 г.;

• закон места совершения акта (lex loci actus). Применяется в различных вариантах при определении формы договора, формы и сроков действия доверенности, в области наследования и др. - ст. ст. 1209, 1217 ГК РФ, ст. ст. 39, 40, 41 Минской конвенции 1993 г., ст. ст. 42 - 44 Кишиневской конвенции 2002 г.;

• закон места заключения договора (lex loci contractus) и закон места исполнения договора (lex loci solutionis). Применяются в области обязательственного права в законодательстве ряда стран;

• закон страны места выполнения работы (lex loci laboris). Применяется в законодательстве ряда стран в области трудовых отношений;

• закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi). Применяется в отношении обязательств вследствие причинения вреда - ст. 1219 ГК РФ, ст. 42 Минской конвенции 1993 г., ст. 45 Кишиневской конвенции 2002 г.;

• закон места заключения брака (lex loci celebrationis). Применяется в законодательстве ряда стран, регулирующем семейные отношения;

• закон флага (lex flagi). Применяется в области торгового мореплавания - ст. 415 КТМ РФ;

• закон, регулирующий существо отношения (lex causae). Применяется в ряде стран в основном в области обязательственного права;

• закон страны суда, разрешающего спор (lex fori). Применяется в области гражданского процесса. Суд по вопросам гражданско-процессуального характера применяет свое право;

• закон, избранный арбитрами (lex arbitri). В ряде стран, в том числе и в России, при отсутствии какого-либо указания сторон международный коммерческий арбитраж применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми - абз. 2 п. 1 ст. 1186 ГК РФ, ст. 28 Закона РФ о международном коммерческом арбитраже 1993 г.;

• закон места нахождения суда, осуществляющего конкурсное производство (lex fori concursus). Применяется в области трансграничного банкротства.

Наряду с приведенными выше привязками применяется и ряд других, в частности в отношении отдельных видов договоров.

10. Понятие и структура коллизионной нормы.