Значительную роль в правовом регулировании внешнеторговой деятельности и особенно в торговом мореплавании играют обычаи делового оборота (торговые обычаи). Они обобщаются и формулируются авторитетными международными организациями и фиксируются в материалах ООН, специальных сборниках торговых палат, крупных бирж, типовых контрактах, решениях третейских судов. Широкое применение в практике получили разработанные Международной Торговой Палатой (МТП создана в 1919 г. с местонахождением в г. Париже) Международные правила толкования торговых терминов – ИНКОТЕРМС. ИНКОТЕРМС – это сокращенное наименование международных торговых терминов – International Commercial Terms. В настоящее время действует редакция "ИНКОТЕРМС 2010". Это обобщенные международные торговые обычаи, применяемые при заключении и исполнении договоров о внешнеторговой поставке товаров. Российский предприниматель, занимающийся внешнеторговой деятельностью, должен знать применяемые в зарубежной практике торговые обычаи, правила коммерческой деятельности, сложившуюся торговую практику.

2. Договор комиссии и концессии.

Договор комиссии

Договор комиссии – это соглашение сторон, по которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

Договор комиссии консенсуальный, возмездный и двусторонне—обязывающий. Его стороны — комитент и комиссионер.

Предмет договора — совершение комиссионером сделок по поручению комитента и за его счет. В отличие от поверенного в договоре поручения, комиссионер действует от своего имени, поэтому приобретает права и становится обязанным по сделке, совершенной им с третьим лицом.

Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.

Комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также дополнительное вознаграждение в размере и в порядке, установленных в договоре комиссии. Если договором размер вознаграждения или порядок его уплаты не предусмотрен и размер вознаграждения не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение уплачивается после исполнения договора комиссии в размере, который при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги.

Комиссионер принимает на себя исполнение комиссионного поручения за свой риск, который состоит в том, что если исполнение договора комиссии оказалось невозможным по не зависящим от комитента причинам, комиссионер не сохраняет права на комиссионное вознаграждение и возмещение понесенных расходов.

Одним из критериев надлежащего исполнения комиссионного поручения является исполнение его на наиболее выгодных для комитента условиях. По общему правилу, комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом заключенной комиссионером сделки. Исключение из этого правила представляет собой принятие комиссионером делькредере, а также непроявление им необходимой осмотрительности в выборе третьего лица. Факт неосмотрительности комиссионера должен быть доказан комитентом.

Отступление комиссионера от указаний комитента правомерно лишь при условии необходимости такого отступления для обеспечения интересов комитента и невозможности получения от него предварительного согласия на такое отступление. Если в качестве комиссионера выступает субъект предпринимательской деятельности, договором может быть установлено освобождение его от необходимости получения предварительного согласия комиссионера. В иных случаях условие договора о предоставлении комиссионеру права отступать от указаний комитента без предварительного запроса ничтожно.

Заключение договора субкомиссии допустимо, если это прямо не запрещено договором комиссии. Ответственным перед комитентом остается основной комиссионер. Вступление комитента в непосредственные отношения с субкомиссионером допустимо только с согласия комиссионера.

Веши, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего.

Комитент обязан освободить комиссионера от обязанностей, принятых им на себя перед третьим лицом. Неисполнение комитентом этой обязанности влечет возникновение у комиссионера права требовать от комитента возмещения причиненных таким неисполнением убытков.

Договор комиссии прекращается вследствие:

— отказа комитента от исполнения договора;

— отказа комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором;

— смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

— признания индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом).

В случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) его права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту.

Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии – это соглашение сторон, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д.

Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Законодатель установил особые условия к форме и регистрации договора коммерческой концессии. Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным. При этом договор коммерческой концессии регистрируется органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя.

Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, регистрация договора коммерческой концессии осуществляется органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем.

В отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на договор лишь с момента его регистрации.

Договор коммерческой концессии на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации также в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.

По данному договору правообладатель имеет право на получение вознаграждения. Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

Правообладатель обязан:

— передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

— выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке.

Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан:

— обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии;

— оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

— контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Обязанности пользователя:

— использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом;

— обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;

— соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

— оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;

— не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

— предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;

— информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии.

По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока, вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат регистрации.

В случае прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами договор коммерческой концессии прекращается.

При объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) договор коммерческой концессии прекращается.

ЭКЗАМЕНАЦИОННЫЙ БИЛЕТ № 5

1. Международные организации, разрабатывающие документы по проблемам международной торговли и сотрудничества.

II. Международная и региональная стандартизация 6. Международные организации, разрабатывающие стандарты

2. Договор о продвижении товаров (дистрибьюторский договор).

ЭКЗАМЕНАЦИОННЫЙ БИЛЕТ № 6

1. Всемирная торговая организация.

Всемирная торговая организация (ВТО), созданная в 1995 году, заменила собой Генеральное соглашение по тарифам и торговле (ГАТТ) в качестве единственного международного органа, занимающегося глобальными правилами торговли между государствами. Она не является специализированным учреждением, но у нее существуют механизмы и практика сотрудничества с Организацией Объединенных Наций.

Задачи ВТО состоят в оказании помощи в упорядочении процесса торговли в рамках системы, основанной на определенных правилах; объективном урегулировании торговых споров между правительствами; организации торговых переговоров. В основе этой деятельности лежат 60 соглашений ВТО — основные правовые нормы политики международной коммерции и торговли. Принципы, на которых основаны эти соглашения, включают отсутствие дискриминации (режим наиболее благоприятствуемой нации и положение о национальном режиме), более свободные условия торговли, поощрение конкуренции и дополнительные положения для наименее развитых стран. Одной из целей ВТО является борьба с протекционизмом.

Со времени своего создания деятельность ВТО служила форумом для успешных переговоров об открытии рынков в области телекоммуникаций, информационно-технологического оборудования и финансовых услуг. Она участвовала в урегулировании более 200 торговых споров и продолжает наблюдать за выполнением соглашений, достигнутых во время Уругвайского раунда всемирных торговых переговоров 1986–1994 гг. В 2001 году в Дохе (Катар) ВТО начала новый раунд многосторонних торговых переговоров, известных как Повестка дня в области развития, принятая в Дохе.

2. Лизинг во внешнеторговых операциях

Лизинг

Лизинг (англ. leasing, от lease — сдавать в аренду) — пред­оставление лизингодателем материальных ценностей лизингопо­лучателю в аренду на разные сроки. Операции лизингов известны давно. Они проводились около 2 тыс. лет до н. э. в Вавилоне. В условиях интернационализации хозяйственных связей они при­обрели новые черты, увеличились их объем и сфера исполь­зования. С 50-х годов эти операции применяются в междуна­родном обороте. В 60—70-х годах возникли многонациональные лизинговые компании типа «Орион лизинг холдинг», созданной консорциумом американских, западноевропейских и японских ба­нков. Лизинговые компании предоставляют фирмам оборудо­вание, суда, самолеты и т. д. в аренду сроком от 3 до 15 лет и более без перехода права собственности. Часто лизинговые соглашения заключаются одновременно с фрахтовым, что га­рантирует занятость судна или самолета в течение длительного периода времени.

В международной практике различаются два вида аренды обо­рудования: кратко- (рентинг), среднесрочная до 3 лет для стан­дартного оборудования, автомобилей, тракторов, железнодорожных вагонов и т. д.; средне- и долгосрочная (лизинг) для промыш­ленного технологического оборудования, в том числе комплект­ного. Разница между ними заключается в том, что при рейтинге объект договора может служить предметом ряда последовательно заключаемых аналогичных соглашений, а при долгосрочной арен­де срок договора определяется нормальным сроком службы арен­дуемого оборудования.

Своеобразие лизинговых операций по сравнению с традицион­ной арендой заключается в следующем: 1) объект сделки выбира­ется лизингополучателем, а не лизингодателем, который приоб­ретает оборудование за свой счет; 2) срок лизинга меньше срока физического износа оборудования (от 1 года до 20 лет) и прибли­жается к сроку налоговой амортизации (3—7 лет); 3) по окончании действия контракта клиент может продолжить аренду по льготной ставке или приобрести арендуемое имущество по остаточной сто­имости; 4) в роли лизингодателя обычно выступает финансовое учреждение — лизинговая компания.

Арендные платежи производятся ежемесячно, ежеквартально либо по полугодиям. Ставки арендной платы устанавливаются исходя из характера и стоимости сдаваемого внаем оборудования, срока контракта на таком уровне, что арендная плата превышает цену, по которой его можно купить на обычных коммерческих условиях.

Современный рынок лизинговых услуг характеризуется мно­гообразием форм лизинга, высокой динамикой его показате­лей, быстро расширяющейся географией заключаемых сделок. Основная часть мирового рынка лизинговых услуг сконцент­рирована в «треугольнике»: США — Западная Европа — Япо­ния.

ЭКЗАМЕНАЦИОННЫЙ БИЛЕТ № 7

1. Система соглашений вто.

С правовой точки зрения ВТО представляет собой многосторонний пакет соглашений, нормами и правилами которого регулируется примерно 97% всей мировой торговли товарами и услугами. Все члены ВТО принимают обязательства по выполнению основных юридических документов, которые входят в данный пакет соглашений и именуются термином "Многосторонние торговые соглашения" (МТС).

Пакет соглашений Уругвайского раунда объединяет по совокупности более 50 МТС и других правовых документов, основными из которых являются Соглашение об учреждении ВТО и прилагаемые к нему МТС:

Приложение 1А: Многосторонние соглашения по торговле товарами

2. Факторинг во внешнеторговых операциях.

Общая характеристика международного факторинга

Факторинг представляет собой операцию, связанную с переуступкой банку (факторинговой компании) клиентом-поставщиком неоплаченных платежей-требований (счетов-фактур) на поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги и соответственно - права получения платежей по ним[63]. Факторинг включает инкассирование дебиторской задолженности клиента (получение средств по платежным документам), кредитование и гарантию от кредитных и валютных рисков.

Факторинговые операции делятся на:

-           внутренние, если поставщик и покупатель, а также банк-фактор находятся в одной и той же стране, или международные, когда они находятся в разных странах;

-           открытые, если должник уведомлен об участии в сделке банка-фактора, и закрытые (конфиденциальные), если должник не уведомляется об участии в сделке банка-фактора;

-           с правом регресса факторинговой компании, т.е. обратного требования поставщику возместить уплаченную сумму, или без права регресса;

-           с условием кредитования поставщика в форме предварительной оплаты (до 80% суммы переуступаемых им долговых требований) или оплаты к установленной дате.

В соответствии с Конвенцией о международном факторинге, принятой в 1988 г. Международным институтом унификации частного права, операция считается факторингом, если она удовлетворяет двум из следующих четырех признаков:

-           наличие кредитования в форме предварительной оплаты долговых требований;

-           ведение бухгалтерского учета поставщика, прежде всего учета реализации;

-           инкассирование задолженности;

-           страхование поставщика от кредитного риска.

Сущность международного факторинга сводится к тому, что внешнеэкономическая деятельность факторинговых компаний и банковских факторинговых отделов нацелена прежде всего на решение проблем рисков неплатежа и оптимизации сроков платежей в отношениях между поставщиками и покупателями и придание этим отношениям большей стабильности. При наличии валютных ограничений на срок платежа страны-экспортера эта услуга становится достаточно выгодной.

При экспорте продукции значительно возрастает кредитный риск экспортера из-за сложности оценки кредитоспособности импортера, предоставления коммерческого кредита на более длительный срок с учетом времени, необходимого для поставки товаров на зарубежные рынки, а также из-за факторов, вызванных политической нестабильностью в стране импортера, низким уровнем ее экономического развития.

В соответствии с особенностями международного факторинга фактор оказывает следующие услуги:

-               принимает на себя политический, трансфертный и дебиторский риск;

-               выплачивает, в зависимости от отрасли поставщика, 70—95% фактурной стоимости до осуществления покупателем платежа;

-               осуществляет инкассовые функции - фактор напоминает должникам о предстоящих платежах;

-               производит бухгалтерское и статистическое обслуживание дебиторских задолженностей;

-               осуществляет анализ производственной и торговой деятельности на предприятии и проводит подготовку рекомендаций по улучшению работы.

В международном факторинге существенная роль принадлежит экспортному факторингу, который представляет собой продажу экспортером своему фактору краткосрочных дебиторских задолженностей (обычно от 90 до 120 дней) по экспорту. Обычно фактор заключает с экспортером договор на покупку экспортных долгов всех покупателей в одной или в нескольких странах экспорта.

Экспортный факторинг включает в себя, как правило, полный набор факторинговых услуг. Например, факторинговые компании ведут валютные счета, обеспечивают снижение или исключение форвардного валютного риска и даже языковое обслуживание[64].

Немедленное конвертирование стоимости платежей экспортных продаж не только устраняет обменный риск, но и помогает избежать проблем перерасчетов, связанных с колебаниями курсов валют, происходящими между выпиской счета и оплатой ее клиентом. Так как услуги экспортного факторинга более рискованные, чем операции, проводимые с национальными счетами, то факторы в этом случае назначают более высокий дисконт.

Большинство факторов оплачивают до 80% стоимости отгрузки по счету, начисляя предельный процент выше факторной базисной ставки.

Обслуживая своих клиентов-экспортеров, факторинговые компании (экспорт-факторы) часто действуют совместно с иностранными факторинговыми компаниями, функционирующими в странах импорта (импорт-факторами). Импорт-факторы помогают экспорт-факторам получать информацию о существующем или потенциальном дебиторе в своей стране, обеспечивать страхование риска неплатежа иностранного дебитора, взимать дебиторские задолженности и т.д.

Экспортный факторинг применяется обычно при равномерных периодических поставках. Фактор в большинстве случаев ограничивает свою деятельность только странами, в которых он имеет свое представительство или товарищество-корреспондента. Для поддержки экспортера средства в рамках кредита предоставляются экспортеру немедленно после отгрузки продукции, а покупатель через определенный срок расплачивается с банком. В качестве документа, снижающего риск данной услуги, используется документарный аккредитив в банке покупателя, подтвержденный солидным банком, что является сигналом для поставки продукции. Считается, что в этом случае банк снимает с экспортера все коммерческие, политические и валютные риски.

Экспортный факторинг производится обычно без права регресса. Последнее является особенностью внешнеторгового факторинга.

В международной практике факторинговые сделки приобретают силу регресса по отношению к поставщику только в случае, если дебиторская задолженность признана недействительной, а также в случае возникновения между поставщиком и покупателем споров по количеству поставленных товаров, качеству, срокам поставки и т.д. При этом покупатель вправе вернуть поставленный товар и аннулировать любые платежные обязательства.

Международный факторинг реализуется в виде: взаимного, или двухфакторного, факторинга, прямого экспортного и прямого импортного.

В первом случае предполагается участие четырех сторон: экспортер, экспорт-фактор, импортер, импорт-фактор и, как правило, предварительное заключение договора с импорт-фактором о передачи ему части объема реализуемых работ.

Процедура классического международного факторинга с полным набором услуг представлена на рисунке 6.1.

Рис. 6.1. Схема международного факторинга

1. — экспортер поставляет товар импортеру. На счетах-фактурах экспортера содержится надпись, уведомляющая о том, что он должен произвести платеж в пользу импорт-фактора;

2. —копии счета-фактуры и транспортного документа направляются экспорт-фактору;

3. — экспорт-фактор оплачивает экспортеру до 85% от суммы поставки за приобретенную дебиторскую задолженность;

4. — экспорт-фактор переуступает дебиторскую задолженность импорт-фактору;

5. — импорт-фактор, как владелец дебиторской задолженности должен взыскать сумму долга и, в случае неплатежа со стороны импортера, принять на себя риск неплатежа и заплатить экспорт-фактору;

6. — импортер производит оплату импорт-фактору;

7. — импорт-фактор переводит платеж импортера в пользу экспорт-фактора или, в случае неплатежа импортера, осуществляет гарантийный платеж;

8. — экспорт-фактор зачисляет экспортеру оставшуюся часть от суммы поставки (15%) за вычетом факторинговых комиссий.

Экспорт-фактор может работать с импортером напрямую, минуя импорт-фактора, что классифицируется как прямой экспортный факторинг (рис. 6.2).

Рис.6.2. Схема прямого факторинга

1.           поставка товара покупателю;

2.           переуступка долга фактору;

3.           финансирование в размере до 85% от суммы поставки;

4.           процедура взимания задолженности;

5.           оплата поставки;

6.           перевод оставшейся части суммы поставки (10—15%) за вычетом комиссии фактора.

Такая практика может использоваться в случаях, когда экспортер и экспорт-фактор географически расположены близко к импортеру либо когда осуществляются сделки с проверенными покупателями, которые показали себя аккуратными плательщиками.

В некоторых случаях имеет место практика прямого импортного факторинга, когда импорт-фактор заключает соглашение с экспортером о переуступке ему долговых требований по стране импортера, осуществляя страхование кредитного риска, учет и инкассирование валютных требований, являющихся для данной факторинговой компании внутренними.

Преимуществом прямого факторинга является меньшая численность посредников, а следовательно, и меньшие затраты на факторинговые услуги. Преимущества опосредованного факторинга заключаются в том, что и фактор по экспорту, и фактор по импорту имеют дело каждый со своим клиентом, кредитоспособность которого они хорошо знают, поэтому оба фактора при предоставлении факторинговой услуги вступают в отношения друг с другом без высокого риска, так как они, как правило, являются постоянными контрагентами. Недостатком же взаимного факторинга являются высокие издержки на его обслуживание.

Существенные преимущества международного факторинга видны из его процедуры: иностранные долги становятся внутренними долгами, разрешаются значительные проблемы и риски, связанные с ведением международного бизнеса, такие, как иностранный язык, неизвестное законодательство, незнакомая процедура взимания дебиторской задолженности и торговая практика. В международной практике проблема неплатежей решается в основном с помощью страхования финансовых рисков или с применением факторинга.

ЭКЗАМЕНАЦИОННЫЙ БИЛЕТ № 8

1. Урегулирование споров в рамках ВТО.

Споры, возникающие в рамках ВТО, подлежат рассмотрению Органом по разрешению споров (ОРС). Основной целью его деятельности является восстановление нарушенного баланса прав и обязанностей: именно по этой причине у ОРС нет полномочий в отношении государств, не выполняющих принятые решения. Основным документом, регулирующим данные отношения, является Договоренность о правилах и процедурах, регулирующих разрешение споров (далее — ДРС).

Основными стадиями рассмотрения спора являются:

1. Консультации

ОРС формально не принимает участия в консультациях, но он, а также соответствующие комитеты и советы ВТО уведомляются о запросе на проведение консультаций. В соответствии со ст. 5 ДРС на добровольной основе также могут применяться процедуры добрых услуг, примирения и посредничества. Государство прибегает к консультациям, если полагает, что получаемое им по одному из соглашений прямо или косвенно преимущество сокращается или аннулируется или достижение какой-либо цели соглашения становится затруднительным. Для проведения консультаций используются дипломатические каналы. Если консультации не завершаются урегулированием спора, государство, чьи интересы затронуты, может потребовать учреждения третейской группы.

1. Рассмотрение спора третейской группой

В отличие от Апелляционного органа третейская группа не является постоянно действующей. При учреждении третейской группы важно верно указать все претензии, так как она не вправе анализировать вопросы, не указанные сторонами. Третейская группа рассматривает дело с точки зрения факта и права: она должна дать объективную оценку фактических обстоятельств дела и определить применимость к данному спору соответствующих соглашений. Представляемые сторонами доказательства могут быть в форме текстов национальных законов, письменных заявлений государственных чиновников, исторических справок правового характера и т.д. При рассмотрении спора третейской группой предусмотрено предварительное ознакомления сторон с докладом, состоящая из двух стадий: ознакомления с описательными разделами доклада и с финальной его версией (включает описательные разделы и выводы третейской группы по существу спора). При этом факты, установленные третейской группой, не могут быть пересмотрены Апелляционным органом: в связи с этим Апелляционный орган нередко не мог вынести решение по существу спора. Подготовленный третейской группой доклад направляется в ОРС для последующего одобрения.

1. Рассмотрение спора Апелляционным органом

Апелляционный орган состоит из семи арбитров, но каждое дело рассматривают 3 арбитров, которые выбирают из своего состава председательствующего. Апелляционная жалоба может быть подана только сторонами по любым правовым основаниям, и у апелляционного органа нет права отказать в рассмотрении. Апелляционный орган рассматривает только вопросы права. Он может подтвердить, отменить либо изменить выводы и заключения третейской группы. Аналогично третейской группе Апелляционный орган не принимает решений, а направляет свой доклад ОРС для последующего одобрения. Доклад Апелляционного органа принимается ОРС, если только ОРС не решит на основе консенсуса отклонить его в течение 30 дней после его распространения (ст. 17.14 ДРС).

1. Рассмотрение спора арбитражем

ДРС в ст. 25 предусматривает арбитражное разбирательство в качестве альтернативного способа урегулирования споров. Стороны должны уведомить членов ВТО о решение прибегнуть к арбитражному разбирательству для того, чтобы

Заинтересованные лица при согласии сторон могли стать участниками такого разбирательства. Решение арбитража не может затрагивать полномочия ОРС по толкованию норм соглашений ВТО и является обязательным для сторон. При невыполнении решения арбитража может быть задействован механизм предоставления компенсации и приостановления уступок (ст. 22 ДРС).+

1. Решение орс

Ни третейская группа, ни Апелляционный орган не принимают решений. Их доклады направляются ОРС, функции которого выполняет Генеральный совет ВТО. Вследствие действия правила негативного консенсуса одобрение докладов третейских групп и Апелляционного органа носит автоматический характер.

2. Понятие международной перевозки

Под международными перевозками следует понимать перемещение грузов или пассажиров, осуществляемое посредством любого вида транспорта в случае, если такое перемещение имеет международный характер: место отправления и место назначения находятся на территориях разных государств или же само перемещение осуществляется по территории иностранного государства, а также другие аналогичные ситуации.

В науке международного частного права вопрос о понятии «международная перевозка» не является разрешенным. Трудно найти определение данного понятия и в национальном законодательстве государств. Источниками, содержащими определение международных перевозок, являются международные транспортные конвенции.

Конвенционные определения имеют конкретное содержание и относятся к регулированию определенного вида международной перевозки. Так, например, в соответствии с Варшавской конвенцией 1929 г. об унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок, международной перевозкой называется всякая перевозка, при которой: 1) либо место отправления и место назначения, вне зависимости от того, имеется ли перерыв в перевозке, расположены на территории двух государств-участников; 2) либо предусмотрена остановка на территории иностранного государства (при этом не обязательно, чтобы это была территория государства — участника Конвенции), а расположение места отправления и места назначения значения не имеют.

 Таким образом, в Варшавской конвенции понятие «международная перевозка» наделено конкретным содержанием, применимым для отношений, составляющих предмет регулирования именно этой Конвенции. Это значит, что для других ситуаций, в том числе и при осуществлении воздушных перевозок (не регулируемых Варшавской конвенцией), могут быть установлены иные критерии для признания перевозки международной. Это лишний раз является доказательством того, что понятие «международная перевозка», ограниченное нормами конвенции, является более «узким» по отношению к общепринятому варианту понятия.

Другим источником, в котором дается понятие международной перевозки, можно назвать Конвенцию ООН об ответственности операторов транспортных терминалов в международной торговле 1991 г. (Россия не участвует в данной Конвенции). Согласно этой Конвенции «международная перевозка» означает любую перевозку, при которой место отправления и место назначения идентифицируются как находящиеся в двух различных государствах на момент, когда оператор принимает груз в свое ведение». Как видно, понятие международной перевозки, сформулированное в Конвенции 1991 г., наделено иным содержанием по сравнению с определением Варшавской конвенции.

Раскрытию содержания «международная перевозка» способствуют другие понятия, определение которым дается в соответствующих транспортных конвенциях. При этом всегда оговаривается, что значение конвенционных терминов следует понимать лишь в контексте данной международной конвенции.

Так, например, в Женевской конвенции 1956 г. о договоре международной дорожной перевозке грузов (КДПГ) специально подчеркивается, что при применении настоящей Конвенции под «транспортным средством» следует понимать автомобили с полуприцепами, прицепы и полуприцепы. Таким образом, в данном случае можно увидеть классический пример автономной квалификации: в Конвенции понятие «транспортное средство» наделено самостоятельным содержанием, независимо от его определения в национальном законодательстве государств. Соответственно, и содержание понятия «международная перевозка» будет моделироваться с учетом изложенного определения транспортного средства.

ЭКЗАМЕНАЦИОННЫЙ БИЛЕТ № 9

1. Участие государства и государственных организаций во внешнеэкономической деятельности.

Регулирование внешнеэкономической деятельности в России

2.2. Органы государственного регулирования вэд в рф

Энергичному и быстрому воздействию на регулирование различных форм ВЭД способствуют указы Президента России. В соответствии с законодательством Президент РФ наделен следующими функциями:

-  осуществлять общее руководство государственной внешнеэкономической политикой;

-  подписывать международные соглашения, представлять Россию на соответствующих международных форумах;

-  регулировать военно-техническое сотрудничество;

-  определять условия экспорта драгоценных камней, металлов, расщепляющихся материалов.

Государственная Дума и Совет Федерации разрабатывают и принимают законы, регламентирующие ВЭД, через соответствующие комитеты и комиссии участвуют в руководстве ВЭД на государственном уровне, заслушивают отчеты руководителей ведомств.

Правительство РФ выполняет следующие функции:

-  проводит в стране единую внешнеэкономическую политику, осуществляет разработку соответствующих программ;

-  участвует в организации и проведении международных переговоров;

-  участвует в формировании экспортного и импортного режимов;

-  осуществляет управление федеральной российской собственностью за рубежом;

-  регулирует величины ставок таможенного тарифа;

-  принимает конкретные меры по защите внутреннего рынка от массированного импорта;

-  разрабатывает и осуществляет мероприятия по реализации указов Президента РФ.

На Министерство экономического развития и торговли (МЭРТ) возложены следующие регулирующие функции:

-  государственное регулирование на основе разработки рекомендаций по совершенствованию: нормативно-правовой базы ВЭД, тарифного и нетарифного регулирования деятельности участников ВЭД, защиты внутреннего рынка и интересов отечественных экспортеров, участия в валютном и экспортном контроле РФ; организации импортных поставок для федеральных государственных нужд, контроля за обеспечением государственных интересов и т. д.;

-  координация действий российских участников ВЭД с помощью разработки мер по совершенствованию внешнеэкономической политики, обеспечению совместных действий федеральных властей и регионов в сфере ВЭД, совершенствованию институциональной организационной структуры управления ВЭД, объединению усилий российских экспортеров и т. д.;

-  оценка перспектив и текущего состояния внешнеэкономических связей РФ на базе анализа и прогноза мировой экономической конъюнктуры, участия в разработке платежного баланса, ведения внешнеэкономической статистики, анализа эффективности ВЭД и разработки мер по повышению ее уровня;

-  кадровое и информационное обеспечение ВЭД на основе подготовки и повышения квалификации специалистов по ВЭД, формирования единой информационной системы, выпуска соответствующих специальных изданий, консультирования участников ВЭД содействия проведению выставок, ярмарок, презентаций;

-  создание благоприятного режима внешнеэкономического сотрудничества с иностранными государствами на базе подписания двусторонних межправительственных договоров и протоколов, участия в деятельности международных организаций, борьбы против дискриминации российских экспортеров, обеспечения равноправной интеграции РФ в мировое хозяйство, участия в разрешении спорных ситуаций на межправительственном уровне;

-  руководство деятельностью торговых представительств РФ и аппаратов торгового советника при посольствах РФ за рубежом, аппаратов уполномоченных МЭРТ в субъектах РФ.

В систему МЭРТ входят:

Центральный аппарат, в составе которого имеются департаменты, управления и отделы.

Внешнеэкономические объединения, осуществляющие внешнеторговую деятельность по определенной номенклатуре товаров.

Всероссийская академия внешней торговли, осуществляющая подготовку руководящих работников и специалистов в сфере ВЭД для работы в международных экономических организациях.

Всероссийский научно-исследовательский конъюнктурный институт (ВНИКИ).

Объединение информационного обеспечения и автоматизированной обработки данных (ИнформВЭС). Оно обеспечивает информационное обслуживание центрального аппарата МЭРТ и его уполномоченных на местах, снабжает информацией торгпредства РФ за рубежом, а также собственно участников ВЭД. Информ ВЭС имеет доступ к глобальным компьютерным сетям, располагает сервисным центром.

В условиях децентрализации управления ВЭД особую роль играет институт уполномоченных МЭРТ в регионах. К их важнейшим функциям относятся:

-  проведение общегосударственной политики в сфере ВЭД на всей территории России, общий государственный надзор;

-  обеспечение разграничения прав и ответственности в сфере ВЭД между федерацией и регионами;

-  оказание возможного содействия региональным участникам ВЭД в налаживании деловых контактов и выходе на внешние рынки;

-  помощь региональным властям в подготовке и осуществлении государственных и региональных программ международного сотрудничества;

-  регистрация экспортных контрактов для стратегически важных сырьевых товаров.

В структуре МЭРТ важное место занимают торговые представительства РФ за рубежом, имеющие следующие функции:

-  защита и представительство интересов российских участников ВЭД в стране пребывания, снабжение их необходимой информацией, оказание консультационных услуг;

-  контроль соблюдения резидентами страны размещения торгпредств и российских участников ВЭД межгосударственных соглашений;

-  содействие в установлении и расширении деловых контактов между фирмами соответствующих государств;

-  сбор и анализ конъюнктурной информации в стране пребывания.

Министерство финансов регулирует кредитно-денежную сферу, по соглашению с другими ведомствами вносит в правительство предложения об изменении ставок импортных и экспортных таможенных пошлин. Оно регулирует систему налогообложения, в том числе при осуществлении ВЭД определяет методические основы разработки платежного баланса.

Центральный банк России определяет совместно с Министерством финансов условия и порядок финансирования ВЭД, активно участвует в совершенствовании соответствующего законодательства, регулирует валютные операции и курс рубля по отношению к валютам других государств, вывоз российского капитала, выдает лицензии коммерческим банкам на осуществление валютных операций. Центральный банк участвует в осуществлении валютного контроля по экспорту и импорту.

Федеральное агентство по науке призвано контролировать и координировать международное научно-техническое сотрудничество, финансирование международных проектов, принимать участие в подготовке и подписании соответствующих межправительственных соглашений, в совершенствовании законодательной базы международных научно-технических связей.

Федеральная таможенная служба (ФТС) выполняет следующие функции:

-  осуществляет контроль пересечения государственной границы РФ гражданами и грузами, декларированием соответствующих грузов и имущества;

-  принимает участие в изменениях ставок таможенных пошлин и размеров таможенных сборов;

-  участвует в формировании доходной части федерального бюджета РФ посредством взимания таможенных пошлин, сборов, штрафов, конфискации грузов, финансовых средств имущества граждан;

-  осуществляет защиту экономических и иных интересов России через борьбу с незаконным вывозом грузов, ценностей из России и путем предотвращения незаконного ввоза в страну оружия, отходов и т. д.;

-  ведет таможенную статистику;

-  принимает участие в валютном и экспортном контроле;

-  принимает участие в разработке таможенного законодательства и таможенной политики РФ в обеспечении реализации последней.

2. Международные железнодорожные перевозки.

Международные железнодорожные перевозки

С 1890 года железнодорожные перевозки между европейскими странами регулировались Бернской конвенцией о международных железнодорожных перевозках, заключенной девятью государствами, включая Россию. В 1980 году была принята Конвенция о международных железнодорожных перевозках (КОТИФ), содержащая объединенный текст Бернской конвенции о железнодорожной перевозке грузов и Бернской конвенции о железнодорожной перевозке пассажиров и багажа.

КОТИФ имеет два приложения (А и В), содержащие нормы гражданско-правового характера об условиях международных железнодорожных перевозок. Приложение А, определяющее условия перевозок пассажиров, получило наименование Единые правила МПК. Приложение В содержит условия перевозок грузов, оно названо Единые правила МГК.

Перевозчик несет ответственность за сохранность и просрочку доставки грузов, которые строятся на единых основаниях. Применительно к грузу Конвенция различает два вида опасности, за предотвращение которых отвечает перевозчик: трата и несохранность.

В случае несохранности груза возмещение определяется по рыночной цене и не может превышать 50 франков за килограмм веса при объявленной ценности.

При утрате груза возмещаются также падающие на него провозные платежи и таможенные сборы. Если имела место просрочка в доставке груза свыше 48 часов, железная дорога выплачивает штраф в размере 0,1 провозных платежей, но не более 50 франков за отправку. При наличии убытков можно требовать их возмещения в пределах двойной провозной платы.

Когда несохранность груза или его несвоевременная доставка вызваны умыслом перевозчика, он обязан полностью возместить убытки, а при наличии его грубой вины предел выплачиваемого им возмещения повышается. При предоставлении льготных провозных платежей предел ответственности железных дорог может быть снижен.

Перевозчик отвечает за утрату транспортной документации, неправильное ее использование и невыполнение указаний грузовладельца об изменении условий договора перевозки при наличии его вины и только в пределах стоимости груза. За неправильное определение пути следования груза и подлежащие применению тарифы железные дороги несут ответственность лишь за грубую вину.

Перевозчик освобождается от ответственности, если несохранность или несвоевременная доставка груза были вызваны обстоятельствами, которых железная дорога не могла избежать и последствия которых не могла устранить.

Перевозчик не отвечает также за несохранность груза при наличии обстоятельств, которые именуются особыми опасностями для груза (недостатки тары, погрузка и выгрузка груза клиентом, естественные свойства груза, внесение неправильных сведений в накладную и др.).

При просрочке в доставке груза претензии должны быть заявлены в течение 60 дней с момента получения груза. Если обязательное претензионное производство предусмотрено внутренним законодательством, оно должно соблюдаться также при международных перевозках. Претензии и иски могут заявляться только участниками договора перевозки или; по их полномочию и направляться одной из следующих дорог: отправления, назначения или дороге, на которой имело место обстоятельство, являющееся основанием заявляемого требования. К претензии должны прилагаться накладная и ее дубликат, а также необходимые доказательства в подлиннике или копии.

Исковая давность определяется одним годом, а при наличии умысла перевозчика, по спорам о возмещении за реализованный груз и в некоторых других случаях - два года.

ЭКЗАМЕНАЦИОННЫЙ БИЛЕТ № 10

1. Особенности внешнеэкономической деятельности в сфере военно-технического сотрудничества.

Военно-техническое сотрудничество в системе социально-экономических отношений российского общества. Законодательно определено, что военно-техническое сотрудничество - это область международных отношений, связанная с вывозом и ввозом, в том числе с поставкой или закупкой продукции военного назначения, а также с разработкой и производством продукции военного назначения*(261). Российская доктрина*(262) исходит из того, что международные отношения включают как межгосударственные отношения, так и общественные отношения субъектов внутригосударственного права, выходящие за рамки одного государства, т.е. имеющие в своем составе иностранный элемент или характеристику. Межгосударственные отношения в области военно-технического сотрудничества являются составной частью международной системы и регулируются международным правом. Международные отношения частного характера, опосредуемые сделками между субъектами различных государств, предметом которых является продукция военного назначения (ПВН), относятся к системе внутригосударственных отношений каждого из государств и регулируются международным частным правом, т.е. национальными правовыми системами. Отношения между государственными органами и управомоченными хозяйствующими субъектами одного государства по поводу внешнеторгового оборота ПВН также являются составной частью системы внутригосударственных отношений и регулируются нормами различной отраслевой принадлежности внутригосударственного права. Таким образом, военно-техническое сотрудничество охватывает: 1) международные отношения, включающие как отношения между государствами, так и отношения между управомоченными хозяйствующими субъектами этих государств, опосредующие поставки ПВН одних государств и хозяйствующих субъектов другим; 2) внутригосударственные отношения, объектом которых является ПВН, а предметом - поставки указанной продукции в иностранные государства в соответствии с установленным в каждом государстве порядком. 2. Международно-договорная система в области военно-технического сотрудничества. По предмету регулируемых отношений международные договоры о военно-техническом сотрудничестве можно разделить на следующие виды: 1) двусторонние соглашения между Правительством Российской Федерации и правительствами иностранных государств о военно-техническом сотрудничестве*(263); 2) соглашения между Правительством Российской Федерации и правительствами государств - участников СНГ о производственной и научно-технической кооперации предприятий оборонных отраслей промышленности*(264); 3) двусторонние соглашения между Правительством Российской Федерации и правительствами иностранных государств по отдельным вопросам военно-технического сотрудничества*(265); 4) внешнеполитические соглашения по контролю над поставками обычных вооружений, товаров и технологий двойного назначения в иностранные государства*(266). В заключенных международных договорах определены основные направления военно-технического сотрудничества между Российской Федерацией и соответствующим иностранным государством. 3. Источники внутреннего российского законодательства в области военно-технического сотрудничества. Важнейшим источником внутреннего права является Конституция Российской Федерации (Основной Закон). Конституцией определено, что в ведении Российской Федерации находятся внешняя политика и международные отношения (п. "к" ст. 71), внешнеэкономические отношения (п. "л" ст. 71), определение порядка продажи и покупки оружия, боеприпасов, военной техники и другого военного имущества (п. "м" ст. 71). Специальным законодательным актом, регулирующим вопросы международной торговли российской ПВН, является Федеральный закон "О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами" (далее - Закон о ВТС), устанавливающий принципы внешнеторговой деятельности в отношении ПВН, правовые и организационные основы деятельности органов государственной власти Российской Федерации, принципы государственного регулирования и финансирование работ в этой сфере, порядок участия в осуществлении военно-технического сотрудничества разработчиков и производителей продукции военного назначения. Основополагающим подзаконным актом является Указ Президента Российской Федерации "Вопросы военно-технического сотрудничества Российской Федерации с иностранными государствами" от 1 декабря 2000 г. N 1953, который определяет порядок осуществления военно-технического сотрудничества Российской Федерации с иностранными государствами, порядок предоставления российским организациям права осуществления внешнеторговой деятельности в этой сфере, их права и обязанности; порядок рассмотрения официальных обращений иностранных заказчиков и согласования проектов решений Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации о поставках ПВН; порядок лицензирования в Российской Федерации ввоза и вывоза ПВН, импорт и экспорт которой подлежит контролю и осуществляется по лицензиям. 4. Соотношение международно-правового и внутригосударственного правового регулирования военно-технического сотрудничества. Международная система не содержит действенных институциональных механизмов, контролирующих поставки вооружения и военной техники (ВиВТ) в иностранные государства, а международное право - общепризнанные нормы и принципы регулирования оборота этой продукции. Объяснение особенностей международно-правового регулирования в области военно-технического сотрудничества (ВТС) необходимо искать в специфике отношений военно-технического сотрудничества. Два фактора - специфичность потребительских свойств ПВН и необходимость обеспечения суверенных государственных интересов - определяют доминирование внутригосударственного правового регулирования международного оборота обычных ВиВТ, основанное на том, что на современном этапе развития международного сообщества не все государства заинтересованы в создании действенных международных механизмов поставок ПВН в иностранные государства. Однако, несмотря на то, что международным сообществом не выработаны специальные общепризнанные принципы и нормы международного права, регулирующие поставки обычных вооружений и военной техники, в международно-правовое регулирование ВТС включены действующие общепризнанные принципы и нормы международного права. Абсолютное большинство стран руководствуются ими при поставках ПВН в иностранные государства. Многие из общепризнанных принципов и норм международного права имплементированы в российскую правовую систему в виде внешнеполитических принципов государственной политики в области ВТС. 5. Принципы государственной политики в области военно-технического сотрудничества. Специфика общественных отношений военно-технического сотрудничества заключается в том, что они затрагивают интересы иностранных государств и опосредуются межгосударственными отношениями в процессе хозяйственного оборота российской военной продукции на мировых рынках вооружений. Вследствие этого самые существенные стороны таких отношений должны соответствовать общепризнанным принципам и нормам международного права. Федеральным законом "О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами" определены следующие внешнеполитические принципы государственной политики в области военно-технического сотрудничества: а) к внешнеполитическим принципам межгосударственных отношений в области военно-технического сотрудничества Российской Федерации с иностранными государствами относятся: - принцип соблюдения международных договоров в области международной безопасности при осуществлении ВТС; - принцип соблюдения международных обязательств Российской Федерации в области контроля за экспортом ПВН, товаров и технологий двойного назначения; - принцип сохранения и поддержания политических, экономических и военных интересов Российской Федерации; - принцип соблюдения взаимовыгодных военно-политических и экономических интересов в области ВТС на приемлемых для Российской Федерации условиях; б) к внешнеполитическим принципам поставок продукции военного назначения в области ВТС относятся: - принцип отказа от поставок ПВН в государства, находящиеся в состоянии вооруженного конфликта, за исключением случаев выполнения международных соглашений; - принцип отказа от передачи оружия в нарушение принципов Устава ООН; - принцип сдержанности. Комплексный анализ наиболее значимых аспектов военно-технического сотрудничества показывает наличие объективных закономерностей и взаимосвязей их правового регулирования, существенные стороны которого определяются закономерностями поведения субъектов правоотношений (государственных органов и субъектов внешнеторговой деятельности). Принципы государственного управления в области военно-технического сотрудничества (специализированные принципы в конкретно-определенной области) являются руководящими началами деятельности государственных органов, осуществляющих управление в области военно-технического сотрудничества, а принципы внешнеторговой деятельности в отношении ПВН - руководящими началами внешнеторговой деятельности в отношении ПВН. К принципам государственного управления в области ВТС относятся: - приоритетность интересов Российской Федерации при осуществлении ВТС; - государственная монополия на деятельность в области ВТС; - защита государством прав и законных интересов юридических лиц, связанных с разработкой, производством и реализацией ПВН; - государственный протекционизм в области ВТС; - недопустимость нанесения ущерба обороноспособности и безопасности Российской Федерации при осуществлении ВТС; - подконтрольность федеральных органов исполнительной власти и всех российских юридических лиц, участвующих в ВТС; - подотчетность федеральных органов исполнительной власти и всех российских юридических лиц, участвующих в ВТС; - принцип исключительного ведения федеральных органов исполнительной власти: - принцип исключения неоправданного вмешательства государственных органов во внешнеторговую деятельность российских субъектов ВТС. К принципам внешнеторговой деятельности и сделок в отношении продукции военного назначения следует отнести: - принцип исключительной компетенции Президента Российской Федерации; - принцип правительственной контрассигнации; - принцип обеспечения равных условий участия в осуществлении ВТС для субъектов военно-технического сотрудничества; - принцип недопустимости конкуренции на внешнем рынке нескольких субъектов ВТС; - принцип ограниченной автономии воли субъектов военно-технического сотрудничества при совершении внешнеторговых сделок в отношении ПВН и осуществлении субъективных прав, вытекающих из них. 6. Государственная монополия - основополагающий принцип государственной политики в области военно-технического сотрудничества. В соответствии со ст.ст. 4 и 5 Закона о ВТС основным средством публично-правового регулирования в области ВТС выступает государственная монополия. Правовая природа государственной монополии состоит в том, что она является правовым механизмом, обеспечивающим управляющие воздействия со стороны государства на все отношения, связанные с внешнеторговым оборотом продукции военного назначения, в целях обеспечения реализации государственных интересов Российской Федерации и соблюдения международных обязательств. Сущность государственной монополии заключается в формировании состояния защищенности интересов государства при осуществлении ВТС. В соответствии со ст. 4 Закона о ВТС содержанием государственной монополии на внешнеторговую деятельность в отношении продукции военного назначения являются: осуществление исключительных полномочий органов государственной власти Российской Федерации в области ВТС; введение разрешительного порядка экспорта и импорта ПВН; регламентирование военно-технического сотрудничества в соответствии с военно-политическими и экономическими интересами Российской Федерации; проведение единой государственной политики в области формирования внешнеторговых цен на продукцию военного назначения; обеспечение бюджетного финансирования экспорта и импорта продукции военного назначения, осуществляемых во исполнение международных обязательств Российской Федерации. Государственная монополия обеспечивает устойчивость системы ВТС через институциональные структуры и правовые механизмы, прежде всего систему экспортного контроля и лицензирование ввоза и вывоза ПВН, которые в соответствии со ст. 5 Закона о ВТС являются методами государственной монополии.

2. Международные автомобильные перевозки.

Международные автомобильные перевозки

Правовой статус наземной транспортной среды связан с правовым статусом государственной территории, по которой осуществляется перевозка, основанным, в свою очередь, на суверенитете государства на принадлежащие ему территориальные образования. Вместе с тем на правовой режим наземной перевозки распространяются нормы международного с   права в части организации дорожного движения (Конвенция о дорожном движении от 19 сентября 1949 года); порядка оформления таможенных формальностей (Женевская таможенная конвенция 1975 года о международной перевозке грузов с применением книжки МДП); организации использования автомагистралей (Европейское соглашение, 1975 года о международных автомагистралях). Международные автомобильные перевозки грузов регулируются Женевской конвенцией 1956 года о договоре международной дорожной перевозки грузов (КДПГ), которая вступила в силу 2 июля 1961 года.

Сфера применения Конвенции о договоре международной дорожной перевозки грузов.

Конвенция регулирует взаимоотношения перевозчика и грузовладельца, заключивших договор перевозки груза, порядок приема груза к перевозке и его выдачи в пункте назначения.

Конвенция применяется ко всякому договору дорожной перевозки грузов за вознаграждение посредством транспортных средств, когда место погрузки груза и место доставки груза, указанные в контракте, находятся на территории двух различных стран, из которых по крайней мере одна является участницей Конвенции, а также в том случае, если перевозки производятся государствами или правительственными учреждениями или организациями.

Конвенция не применяется:

-  к перевозкам, производимым согласно международным почтовым конвенциям;

-  к перевозкам покойников;

-  к перевозкам обстановки и мебели при переездах;

-  к перевозкам между Соединенными Королевствами Великобритании и Северной Ирландии и Ирландской Республикой;

-  к той части смешанной перевозки, которая относится к перевозке по морю, железной дороге, внутреннему водному пути или воздушным транспортом без перегрузки.

Договор перевозки устанавливается накладной. Накладная составляется в трех оригиналах, подписанных отправителем и перевозчиком, причем эти подписи могут быть отпечатаны типографским способом или заменены штемпелями отправителя и перевозчика, если это допускается законодательством страны, в которой составлена накладная. Первый экземпляр накладной передается отправителю, второй - сопровождает груз, а третий - остается у перевозчика.

Накладная должна содержать следующие сведения:

-  место и дату ее составления;

-  имя и адрес отправителя;

-  имя и адрес транспортного агента;

-  место и дату принятия груза к перевозке и место его доставки, а также, если необходимо, запрещение перегрузки груза;

-  имя и адрес получателя;

-  обозначение характера груза и тип его упаковки;

-  число грузовых мест, их особую разметку и номера;

-  вес груза брутто или выраженное в других единицах измерения количество груза;

-  связанные с перевозкой расходы: стоимость перевозки, дополнительные расходы, если необходимо, расходы, которые отправитель принимает на свой счет, таможенные пошлины и сборы, а также прочие издержки, с момента заключения договора до сдачи груза;

-  инструкции, требуемые для выполнения таможенных формальностей;

-  указание, что перевозка производится независимо от всякой оговорки согласно требованиям, установленным Конвенцией;

-  инструкции отправителя перевозчику относительно страхования груза;

-  дополнительный срок выполнения перевозки;

-  перечень документов, переданных перевозчику.

Накладная, если не доказано противное, имеет силу договора относительно его условий и удовлетворения принятием груза перевозчиком. При отсутствии в накладной обоснованных перевозчиком оговорок имеется презумпция, что груз и его упаковка были внешне в исправной состоянии в момент принятия груза перевозчиком и что число грузовых мест, а также их маркировка и номера, соответствовали указаниям накладной.

Отправитель несет ответственность за все издержки перевозки и убытки, причиненные ему вследствие неточности или недостаточности указаний, которые он должен привести в накладной, а также всех иных указаний или инструкций, которые даются отправителем для составления накладной или для включения в нее.

Отправитель имеет право требовать проверки перевозчиком веса брутто или его количества, выраженного в других единицах измерения. Он может также требовать проверки содержимого грузовых мест.

Отправитель несет ответственность перед перевозчиком за ущерб и повреждения, причиненные лицам, оборудованию и другим грузам, а также за любые расходы, которые могут быть вызваны поврежденной упаковкой груза, если только при видимом или известном перевозчику в момент принятия груза повреждении перевозчиком не было сделано относительно этого надлежащих оговорок.

Отправитель обязан до доставки груза присоединить к накладной или представить в распоряжение перевозчика необходимые документы и сообщить требуемые сведения для выполнения таможенных и иных формальностей. Отправитель ответствен перед перевозчиком за всякий ущерб, который может быть причинен отсутствием, недостаточностью или неправильностью этих документов и сведений.

Перевозчик несет ответственность:

-  за полную или частичную потерю груза;

-  за повреждение груза, происшедшее в промежуток времени между принятием груза к перевозке и его сдачей;

-  за опоздание доставки.

При принятии груза перевозчик обязан проверить:

-  точность записей, сделанных в накладной относительно числа грузовых мест, а также их маркировки и номеров;

-  внешнее состояние груза и его упаковки, вписать в накладную обоснованные оговорки, если не получил достаточной возможности проверить правильность записей в накладной.

По прибытии груза на место, предусмотренное для его доставки, получатель имеет право требовать передачи ему второго экземпляра накладной и сдачи ему груза на основании соответствующей расписки в принятии.

Право распоряжения грузом осуществляется при следующих условиях:

-  отправитель или получатель, желающий осуществить это право, должен представить первый экземпляр накладной, в которой должны быть внесены новые инструкции, данные перевозчику, а также возместить расходы и ущерб, вызванные выполнением этих инструкций;

-  выполнение этих инструкций должно быть возможным в тот момент, когда их получает лицо, которое должно их выполнить; оно не должно нарушать хода нормальной работы предприятия перевозчика и не должно наносить ущерба отправителям или получателям других грузов;

-  упомянутые инструкции не должны ни в коем случае приводить к разбивке грузов.

По любым спорам, возникающим по поводу перевозок, производимых в соответствии с Конвенцией, истец может обращаться помимо компетентных судов участвующих в Конвенции стран, указанных с общего согласия сторонами, к суду страны, на территории которой находятся:

-  обычное место жительства ответчика, его главная контора или отделение или агентство, при посредстве которых был заключен договор перевозки;

-  место принятия груза к перевозке или место доставки.

Подача исков, которые могут возникнуть в результате перевозок, может происходить в течение одного года. Однако в случае злоумышленного поступка или вины, которая согласно закону, применяемому разбирающим дело судом, приравнивается к злоумышленному поступку, срок устанавливается в три года. Срок исчисляется:

-  в случае частичной потери груза, повреждения его или просрочки в доставке - со дня сдачи груза;

-  в случае потери всего груза - с 30-го дня по истечении установленного для перевозки срока или, если таковой не был установлен, с 60-го дня по принятии груза перевозчиком к перевозке;

-  во всех прочих случаях - по истечении 3-месячного срока со дня заключения договора перевозки.

ЭКЗАМЕНАЦИОННЫЙ БИЛЕТ № 11

1. Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (Венская конвенция).

2. Международные воздушные перевозки.

Международные воздушные перевозки

Правовой режим воздушной транспортной среды определяется юридической природой воздушного пространства, в пределах которого осуществляются полет, а также контроль за ним со стороны органов обслуживания воздушного движения (ОВД).

По своей природе воздушное пространство делится на суверенное воздушное пространствоконкретного государства (ст. 1 Чикагской конвенции о международной гражданской авиации 1944 года) и международное воздушное пространство.

Под суверенным понимается пространство, которое находится над государственной территорией, к которой, в свою очередь, относятся пространства (массивы) суши и прилегающие к ним территориальные воды, находящиеся под суверенитетом данного государства.

Если в своем воздушном пространстве государство вправе устанавливать собственные правила, то в международном безопасность полетов достигается исполнением правил ICAO. В соответствии с последними международное воздушное пространство разделено на районы полетной информации. Район полетной информации представляет собой воздушное пространство в границах, установленных с учетом возможностей средств навигации и контроля за воздушным движением. Он включает: воздушные трассы, зоны и траектории полетов воздушных судов, на которых обеспечивается обслуживание воздушного движения.

Основным международно-правовым источником, регламентирующим воздушную перевозку, является Конвенция для унификации некоторых правил международных воздушных перевозок,подписанная в 1929 году в Варшаве и дополненная в 1955 году Гаагским протоколом. К Конвенции присоединилось более 100 государств, а в Гаагском протоколе участвует более 90 стран, в том числе Россия (на основе правопреемства обязательству СССР). В последующем Конвенция дополнялась Монреальским соглашением 1966 года, Гватемальским протоколом 1971 года и Монреальским протоколом 1975 года, которые либо подписаны и ратифицированы очень небольшим количеством государств, либо не вступили в силу.

Воздушная перевозка оформляется проездным билетом, багажной квитанцией или воздушно-перевозочным документом.

Проездной билет выдается при перевозке пассажиров и должен содержать указание:

-  места отправления;

-  места остановки;

-  места назначения

-  суммы платежа.

При перевозке зарегистрированного багажа выдается багажная квитанция, которая может быть объединена с проездным билетом. В обоих случаях она должна содержать ту же информацию, что и проездной билет.

Проездной билет и багажная квитанция являются свидетельством заключения договора о перевозке и его условиях. Отсутствие, неправильность или их утеря не влияют ни на существование, ни на действительность договора о перевозке.

Для перевозки груза (товара) оформляется воздушно-перевозочный документ. Воздушно-перевозочный документ составляется отправителем в трех подлинных экземплярах и вручается вместе с товаром. Первый экземпляр носит пометку «для перевозчика» и подписывается отправителем. Второй экземпляр предназначен для получателя, подписывается отправителем и перевозчиком и должен следовать с товаром. Третий экземпляр подписывается перевозчиком и возвращается им отправителю по принятии товара.

Отправитель отвечает за правильность сведений и объявлений, касающихся товара, которые он заносит в воздушно-перевозочный документ. Отправитель будет нести ответственность за всякий вред, понесенный перевозчиком или любым другим лицом, перед которым перевозчик несет ответственность, по причине неправильности, неточности или неполноты сведений или объявлений, данных отправителем.

Отправитель обязан дать сведения и присоединить к воздушно-перевозочному документу документы, которые до передачи товара получателю необходимы для выполнения таможенных или полицейских формальностей. Отправитель отвечает перед перевозчиком за все убытки, которые могли бы проистечь от отсутствия, недостаточности или неправильности этих сведений и бумаг, за исключением случаев вины со стороны перевозчика или поставленных им лиц.

Перевозчик несет ответственность за вред, происшедший вследствие опоздания при воздушной перевозке пассажиров, багажа или товаров.

Перевозчик отвечает за вред, происшедший в случае смерти, хранения или всякого другого телесного повреждения, понесенного пассажиром, если несчастный случай, причинивший вред, произошел на борту воздушного судна или во время всяких операций по посадке и высадке.

Перевозчик отвечает за вред, происшедший в случае уничтожения, потери или повреждения зарегистрированного багажа или товара, если происшествие, причинившее вред, произошло во время воздушной перевозки.

Воздушная перевозка (по смыслу предыдущих абзацев) охватывает период времени, в течение которого багаж или товар находятся под охраной перевозчика, независимо от того, имеет ли это место на аэродроме, на борту воздушного судна или в каком-либо ином месте в случае посадки вне аэродрома.

Перевозчик обязан сделать уведомление:

-  в тех случаях, когда невозможно исполнение распоряжений отправителя;

-  по прибытии товара в аэропорт назначения.

Иск об ответственности должен быть возбужден по выбору истца в пределах территории одного из государств регистрации стороны контракта либо в суде по месту жительства перевозчика, по месту нахождения главного управления его предприятия или по месту, где он имеет контору, посредством которой был заключен договор, либо в суде места назначения.

Иск об ответственности может быть возбужден в течение двух лет с момента прибытия по назначению или со дня, когда воздушное судно должно было бы прибыть, или с момента остановки перевозки. При отсутствии возражений, связанных с обязательствами перевозки в установленные сроки, никакие иски против перевозчика не принимаются.

ЭКЗАМЕНАЦИОННЫЙ БИЛЕТ № 12

1. Ответственность и регулирование разногласий, возникающих при исполнении обязательств.

Понятие и основания возникновения обязательств. Исполнение обязательств. Ответственность за нарушение обязательств

Под обязательством понимается гражданское правоотношение, по которому одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.д., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (ст.307 ГК).

Обязательства являются особым видом правоотношений. Их субъектами могут быть только конкретные лица – должник и кредитор, т.е. обязательства– это относительные правоотношения. Объект обязательств составляют действия (выполнение работы, оказание услуг, передача вещей и т.п.). Содержанием обязательства являются права и обязанностисторон. Причем обязанное лицо активно в данном правоотношении, ибо оно должно совершать определенные действия. Обязательства характеризуются тесной связью с санкциями, т.е. неблагоприятными для должника имущественными последствиями, наступающими в случае неисполнения им обязательства. Закон предусматривает широкий круг санкций: взыскание убытков, вызванных неисполнением обязательства, взыскание неустойки, штрафа, пени, потеря задатка и т.д.

Обязательства – самая многочисленная группа гражданских правоотношений. Они опосредуют гражданский имущественный оборот, без них невозможно осуществление предпринимательской деятельности, бытового обслуживания населения, решения задач внешнеэкономического оборота.

Обязательства возникают из многочисленных юридических фактов, перечень которых содержится в ст. 8 и п. 2 ст. 307 ГК. На первом месте назван договор, т.е. соглашение двух или более лиц об установлении, изменении либо прекращении гражданских правоотношений. Основаниями возникновения обязательств могут быть также: односторонние сделки (ст. 538 ГК РСФСР 1964 г.), причинение вреда имуществу либо личности другого, неосновательное обогащение и др.

Договор признается важнейшим основанием возникновения обязательств. Он является лучшей правовой формой, позволяющей сторонам точно зафиксировать свои имущественные интересы и в дальнейшем требовать их осуществления. Договор является не только юридическим фактом, влекущим возникновение обязательства, но также и правовым средством регулирования отношений сторон, поскольку во многих нормах гражданского законодательства (диспозитивные нормы) субъектам разрешается самим определять права и обязанности в рамках своих взаимоотношений. Понятно, что в условиях рыночных отношений договор приобретает первостепенное значение.

Договоры подразделяются на виды (при этом учитываются правовые последствия и экономические результаты заключения и исполнения договоров). Так, в общей массе договоров выделяются:

1) договоры, направленные на передачу имущества в собственность, в хозяйственное ведение или в оперативное управление контрагента (купля-продажа, поставка, дарение, заем и др.);

2) договоры, имеющие целью передачу имущества во временное пользование (аренда, договор о безвозмездном пользовании имуществом, договор найма жилого помещения);

3) договоры о выполнении работ (договоры подряда, строительного подряда и др.);

4) договоры об оказании услуг (перевозка, поручение, комиссия, хранение);

5) группа иных договоров (страхование, совместная деятельность и др.).

     Есть и другие деления договоров, например на консенсуальные и реальные, договоры предварительные и основные и др. К консенсуальным относятся договоры, которые считаются заключенными в момент достижения соглашения сторонами по всем существенным пунктам. В реальных иначе: для заключения договора дополнительно к достижению соглашения необходима передача имущества. Так, согласно ст. 807 ГК, договор займа считается заключенным в момент передачи денег или вещей. Обычно договоры, заключаемые контрагентами, не требуют каких-либо дополнительных соглашений, т.е. являются окончательными. Но закон допускает и предварительные договоры, по которым стороны обязуются заключить в будущем договор на передачу имущества, выполнение работ или оказание услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Если сторона предварительного договора уклоняется от заключения основного договора, другая сторона вправе потребовать через суд понуждения ее к заключению договора и возмещения убытков, вызванных просрочкой заключения основного договора (ст. 429 ГК).

Договор считается заключенным, когда между сторонами, в требуемой форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. К существенным всегда относится условие о предмете договора, а также условия, которые признаны существенными законодательством или необходимы для договоров данного вида, и некоторые другие (ст. 432 ГК). Например, для договора купли-продажи существенными условиями всегда являются предмет и цена.

В законе предусмотрен порядок заключения договоров. Технически он выглядит так: одна сторона делает другой стороне ясно выраженное (с указанием всех существенных условий) предложение вступить в договор. Такое предложение закон именует офертой. Принятие оферты другой стороной называется акцептом. Таким образом, если налицо оферта и акцепт и договор относится к категории консенсуальных, он считается заключенным. Если у сторон в процессе заключения возникли разногласия, они должны устранить их путем переговоров. Прибегнуть к помощи суда, арбитражного суда стороны могут только в том случае, если это предусмотрено их соглашением или в законодательстве (например, в законе предусмотрено, что разногласия, возникающие при заключении договоров поставки в районы Крайнего Севера, подлежат разрешению в арбитражном суде).

Исполнение обязательств

Под исполнением обязательства понимается совершение действий, составляющих предмет обязательственного правоотношения, т.е. совершение действий, необходимых для удовлетворения интереса кредитора. В исполнении реализуется цель существования обязательств.

В соответствии с законом обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями договора и требованиями законодательства. Односторонний отказ от исполнения и одностороннее изменение условий договора не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условие такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренные договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства (ст.310 ГК).

По общему правилу должник сам исполняет обязательство. Он может возложить исполнение на третье лицо, если из закона, условий и существа обязательства не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично.

Если в договоре предусмотрен день исполнения или период времени, в течение которого обязательство должно быть исполнено, оно исполняется в указанный срок. До наступления срока должник вправе исполнить обязательства, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо не вытекает из его существа. Однако досрочное исполнение обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается только в случаях, когда это предусмотрено законодательством или договором либо вытекает из существа обязательства или обычаев делового оборота. Место исполнения также определяется или в договоре, или в законодательстве, иногда оно явствует из существа обязательства или обычаев делового оборота. Если указанные источники не дают возможности определить место исполнения, то место исполнения должно быть определено по правилам, предусмотренным в ст. 316 ГК(например, по обязательствам передать недвижимое имущество – в месте нахождения имущества, по обязательствам передать имущество, предусматривающим его перевозку, – в месте сдачи имущества первому перевозчику для доставки его кредитору).

Есть особенности в исполнении обязательства, в котором участвуют несколько кредиторов или несколько должников. В таком обязательстве, если из законодательства или договора не вытекает иное, каждый из кредиторов имеет право требовать исполнения, а каждый из должников обязан исполнить обязательство в равной доле с другими. Это так называемые долевые обязательства. От них отличаются солидарные обязательства, которые возникают только в случаях, предусмотренных в законодательстве или в договоре. Кредитор солидарного обязательства вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности. Исполнение солидарного обязательства полностью одним из должников прекращает обязательство. Но исполнивший солидарную обязанность должник вправе предъявить регрессное требование к остальным солидарным должникам, за которых он исполнил обязательство. Требование предъявляется в равных долях от суммы обязательства за вычетом доли, падающей на должника, исполнившего солидарное обязательство.

Ответственность за нарушение обязательств

Ответственность за нарушение обязательств. Требование гражданского законодательства о надлежащем и своевременном исполнении обязательств подкрепляется нормами об ответственности за их нарушение. Эти нормы предупреждают, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства для должника наступят невыгодные имущественные последствия. Гражданско-правовую ответственность за нарушение обязательства можно определить как меру принудительного воздействия на виновного нарушителя обязательства, заключающегося в наступлении для него невыгодных имущественных последствий. По общему правилу ответственность наступает при наличии определенных оснований (ст. 401 ГК). При этом необходимо, чтобы имел место факт нарушения обязательства, что само по себе является противоправным; налицо были убытки; именно правонарушение повлекло за собой убытки на стороне кредитора (т.е. чтобы существовала причинная связь между нарушением обязательства и наступившим результатом); поведение должника было виновным.

Надо иметь в виду, что любое правонарушение наносит определенный вред. Он может быть имущественным (денежное выражение вреда именуется убытками) и моральным (физические страдания, нравственные переживания, стрессы). Убытки взыскиваются в полном объеме. Они бывают двух видов: 1) расходы, произведенные кредитором в связи с неисполнением обязательства, утрата или повреждение его имущества – этот вид убытков закон именует реальным ущербом; 2) неполученные доходы, которые кредитор получил бы при обычных условиях оборота, если бы его право не было нарушено, – этот вид убытков называется упущенной выгодой.

Российское законодательство допускает и взыскание морального вреда в случаях, предусмотренных в ст. 151 ГК (при грубых нарушениях прав потребителей, при причинении вреда личности гражданина и др.).

Должник отвечает за нарушение обязательства при наличии вины, если иное не предусмотрено законодательством или договором. Под виной понимается психическое отношение должника к исполнению обязательства в форме умысла или неосторожности. Невиновным должник признается в том случае, если докажет, что принял все зависящие от него меры для надлежащего исполнения обязательства. Однако для обязательств в сфере предпринимательской деятельности правила об ответственности за их нарушение более строгие. Если законодательством или договором не предусмотрено иное, то лицо, нарушившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет имущественную ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (стихийные явления, военные действия и т.п.). Законодательство устанавливает ответственность за нарушение обязательств независимо от вины и в ряде других случаев (ответственность воздушного транспортного предприятия за гибель пассажиров, ответственность организации, осуществляющей профессиональное хранение, за утрату и повреждение имущества и др.). И их ответственность распространяется до пределов непреодолимой силы.

Имеются особенности в ответственности, наступающей в случаях просрочки исполнения обязательств. Так, должник, допустивший просрочку, кроме возмещения убытков, отвечает перед кредитором также за случайно наступившую во время просрочки (т.е. независимо от его вины) невозможность исполнения. Кроме того, если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, последний может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков.

Основными формами гражданско-правовой ответственности за нарушение обязательства являются взыскание убытков, неустоек, штрафов, пени. Она также может выражаться в потере задатка, в отказе от принятия исполнения при определенных условиях и др.

2. Международные морские перевозки

Международные морские перевозки

Наиболее сложные правовые вопросы возникают при международных морских перевозках. Это объясняется как разнообразием самих отношений в данной области (предметом регулирования), так и различным характером источников правового регулирования (наряду с нормами конвенций и внутреннего законодательства широко используются морские обычаи как национальные, так и международные).

Первым правовым актом, определившим международный статус коносамента, стала Брюссельская конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте, которая была принята под эгидой Международного морского комитета в 1924 году. Конвенция называется Гаагские правила, которые вступили в силу 2 июня 1931 года.

В 1968 году к Конвенции был принят дополнительный протокол, именуемый Правилами Висби,которые вступили в силу 6 декабря 1978 года.

В рамках ЮНСИТРАЛ была разработана новая конвенция, принятая в 1978 году в Гамбурге и получившая название Конвенция ООН о морской перевозке грузов, известная как Гамбургские правила и вступившая в силу в ноябре 1992 года.

Ввиду того что между государствами нет единства в отношении применения всех вышеперечисленных конвенций, они действуют не исключая друг друга.

В соответствии с Гаагскими правилами 1924 года перед рейсом перевозчик обязан проявить разумную заботливость о том, чтобы:

-  привести судно в мореходное состояние;

-  надлежащим образом укомплектовать людьми, снарядить и снабдить судно;

-  приспособить и привести в состояние, пригодное для приема, перевозки и сохранения грузов, трюмы, рефрижераторные и холодильные помещения и все другие части судов, в которых перевозятся грузы.

Получив грузы и приняв их в свое ведение, перевозчик, капитан или агент перевозчика должен по требованию отправителя выдать отправителю транспортный документ, называемый коносаментом. Этот документ выполняет три функции:

-  служит распиской в принятии груза к перевозке;

-  является товарораспорядительным документом;

-  опосредует заключение договора перевозки в линейном морском судоходстве.

Положения Гаагских правил охватывают три группы вопросов, которые являются решающими при морских перевозках грузов:

-  порядок составления коносаментов и их реквизиты;

-  ответственность морского перевозчика за понесенные грузовладельцем убытки;

-  порядок предъявления требований к морскому перевозчику. Гаагские правила устанавливают ответственность за потери или убытки грузов, следовательно, они охватывают практически все варианты ответственности морского перевозчика перед грузовладельцем. Положения об ответственности носят императивный характер и всякое отступление от них не должно иметь юридической силы. Ответственность перевозчика формулируется в виде перечня оснований, освобождающих его от ответственности. Этот перечень охватывает 17 оснований. Ни перевозчик, ни судно не отвечают за потери или убытки, возникшие вследствие или явившиеся результатом:

-  действий, небрежности или упущения капитана, члена экипажа, лоцмана или служащих перевозчика в судовождении или управлении судном;

-  пожара, если только он не возник вследствие действий или вины перевозчика;

-  рисков, опасностей или случайностей на море или в других судоходных водах;

-  непреодолимой силы;

-  военных действий;

-  действий антиобщественных элементов;

-  ареста или задержания властями, правителями или народом либо наложения судебного ареста и др.

В отношении порядка предъявления требований к перевозчику Гаагскими правилами установлен следующий порядок:

-  заявление об убытках должно быть сделано перевозчику в письменной форме во время выдачи груза; в противном случае считается, что груз доставлен в соответствии с описанием в коносаменте;

-  когда убытки не могут быть распознаны сразу, заявление может быть сделано в течение трех дней с момента выдачи груза;

-  срок исковой давности по требованиям к перевозчику об убытках составляет один год после доставки груза.

Гаагские правила не содержат каких-либо норм о юрисдикции и арбитраже. Этот вопрос регулируется обычными нормами, сложившимися в торговом мореплавании. В силу сложившейся практики спор обычно рассматривается в месте, где находится основное коммерческое предприятие перевозчика. Если в коносамент включается арбитражная оговорка, она также признается действительной, но исключает возможность передачи спора в государственный суд.

Правила Висби расширили сферу действия Брюссельской конвенции 1924 года, применяя последнюю к любому коносаменту:

-  если он выдан в одном из государств-участников;

-  перевозка осуществляется из порта, находящегося в одном из государств-участников;

-  при наличии в коносаменте ссылки на подчинение его Гаагским правилам.

Предел ответственности в редакции Правил Висби составляет 10 тыс. франков Пуанкаре за место или единицу груза либо 30 франков Пуанкаре за 1 кг веса брутто утраченного или поврежденного груза в зависимости от того, какая сумма выше. Этот предел ответственности применяется, если стоимость груза не была оговорена отправителем в коносаменте.

Гамбургские правила 1978 года имеют более широкую сферу действия. Они охватывают перевозки животных, грузов на палубе и опасных грузов. В них включено дополнительно 13 обязательных реквизитов коносамента. Все положения правил носят императивный характер.

Предел ответственности морского перевозчика по Гамбургским правилам установлен двояко. Для государств - членов МВФ он выражается в СДР (XDR - специальные права заимствования). Предел ответственности составляет 835 СДР за место или единицу груза либо 2,5 СДР за 1 кг веса брутто утраченного или поврежденного груза. Срок исковой давности по требованиям к перевозчику также повышен по сравнению с Гаагскими правилами и составляет два года.

В отличие от Гаагских правил Гамбургские содержат нормы и о юрисдикции, и об арбитраже. Истец по своему выбору может предъявить иск в суде по месту:

-  основного коммерческого предприятия ответчика;

-  заключения договора перевозки при условии, что ответчик имеет там коммерческое предприятие или агентство, при посредничестве которого был заключен договор;

-  порта погрузки или порта выгрузки;

-  в любом месте, указанном в договоре морской перевозки.

ЭКЗАМЕНАЦИОННЫЙ БИЛЕТ № 13

1. Применение правил ИНКОТЕРМС при заключении договоров международной купли-продажи товаров. Базисные условия поставок ИНКОТЕРМС 2010.

Наиболее часто в договорах международной купли-продажи товаров делается указание о применении Инкотермс — Правил толкования международных торговых терминов (Incoterms — International Commercial Terms).

Впервые такие правила были подготовлены и опубликованы Международной торговой палатой в 1936 г. В дальнейшем они несколько раз уточнялись и дополнялись. В настоящее время дей- -ствует редакция Правил Инкотермс 2000 г. Данными Правилами установлена единая трактовка основных прав и обязанностей сторон при различных базисных условиях, вследствие чего нередко под терминами, включенными в Инкотермс, понимаются сами базисные условия поставки товаров.

Однако, строго говоря, это не совсем точно. Толкование базисных условий, данное в Инкотермс, носит не обязательный, а рекомендательный характер. И если продавец и покупатель высказывают обоюдное согласие следовать условиям Инкотермс, они должны сделать соответствующую запись в контракте, т. е. зафиксировать ясно выраженное намерение. Отсутствие такой записи не означает отсутствия базисных условий контракта, поскольку проблема установления базиса цены, распределения обязанностей и рисков является одной из самых важных при заключении контракта. Более того, если в контракте приводится иное, чем в Инкотермс, понимание конкретных базисных условий, то приоритет имеют положения контракта.

Таким образом, базисные условия контракта носят сущностный характер, в то время как Инкотермс (или иные толкования) представляют собой форму, в которой эта сущность реализуется на практике.

Использование Правил позволяет упростить процедуру выработки базисных условий в конкретном договоре международной купли-продажи, поскольку существует единообразное толкование 13 терминов, включенных в Инкотермс.

Для понимания логики построения Инкотермс необходимо иметь в виду, что продавец и покупатель находятся в разных странах, следовательно, как правило, в разных таможенных пространствах.

Исключение составляют случаи, когда две и более стран входят в одну и ту же интеграционную группировку, например зону свободной торговли или таможенный союз, в которых отменяются пошлины и другие таможенные сборы при перемещении товаров из одной страны — участницы интеграционной группировки в другую страну — участницу той же интеграционной группировки.

Наличие двух таможенных границ необходимо учитывать при распределении обязанностей и рисков повреждения или утраты товара во время его движения от продавца к покупателю. Поэтому различаются перевозка до таможенной границы продавца, основная перевозка и перевозка после таможенной границы покупателя.

В принципе возможны два противоположных способа доставки товара до покупателя: а) с минимальными затратами продавца (и, следовательно, максимальными затратами покупателя) и б) с максимальными затратами продавца (и, соответственно, минимальными затратами покупателя), что разумеется найдет отражение в базисной цене, которую покупателю придется уплатить за товар.

Между этими полюсами могут встречаться самые различные комбинации в зависимости от того, где заканчиваются обязанности продавца и начинаются обязанности покупателя, в чью обязанность будет входить очистка товара на таможенной границе продавца и покупателя, какая сторона будет осуществлять страхование груза, каким видом транспорта будет доставлен товар до покупателя и т. п.

Правила толкования международных торговых терминов Инкотермс состоят из четырех групп Е, F, Си Д в которые сведены 13 терминов. I.

К группе Е отнесен всего один термин EXW «Ех works» — дословно «с завода») — франко-завод в указанном месте. Обязанности продавца минимальны: в сущности, они сводятся к доставке товара на собственный склад, где покупатель получает его в свое распоряжение. Риск случайной гибели товара переходит к покупателю. Правила толкования международных торговых терминов «Инкотермс 2000»* Группа Е EXW Франко-завод Отправление (название места) Группа Р FCA Франко-перевозчик Основная перевозка (название места не оплачена назначения) FAS Франко вдоль борта судна (название порта отгрузки) FOB Франко-борт (название порта отгрузки) Группа С CFR Стоимость и фрахт Основная перевозка (название порта оплачена назначения) CIF Стоимость, страхование и фрахт (название порта назначения) CPT Фрахт/перевозка оплачены до (название места назначения) CIP Фрахт/перевозка и страхование оплачены до (название места назначения) Группа Б DAF Поставка до границы Прибытие (название места DES доставки) Поставка с судна (название порта DEQ назначения) Поставка с пристани (название порта DDU назначения) Поставка без оплаты пошлины (название DDP места назначения) Поставка с оплатой пошлины (название места назначения) * Таможенная очистка — процедура оформления прохождения товара через таможню, предполагающая выполнение и оплату всех связанных с этим административных действий, а также оплату таможенной пошлины и всех прочих сборов.

вдоль борта судна и FOB (Free on board) — свободно на борту судна — только морским или внутренним водным транспортом.

По условию франко-перевозчик обязанности продавца считаются выполненными в момент передачи товара, прошедшего таможенную очистку при вывозе, перевозчику (или лицу, действующего от его имени) в пункте, указанном покупателем.

На этом же принципе основано и условие свободно на борту судна (FOB), однако риск утраты или повреждения товара переходит от продавца к покупателю в момент пересечения товаром поручней судна, указанного покупателем.

Если же в контракте используется термин — свободно вдоль борта судна (FAS), то обязанности продавца считаются выполненными, когда товар размещен вдоль борта судна или на лихтерах6 в согласованном порту отгрузки. Таможенная очистка при вывозе товара входит в обязанность продавца. Однако если стороны, подписавшие контракт, изъявляют желание возложить на покупателя выполнение таможенной очистки, то это следует особо оговорить в контракте.

В международной статистике экспорт товаров наиболее часто подсчитывается в ценах FOB, поскольку значительная часть товаров, прошедших таможенную очистку в стране экспортера, перевозится именно морским путем. III.

В группу С включены четыре термина: CFR, CIF, CIP, СРТ. Согласно правилам продавец должен заключить договор основной перевозки за свой счет. Однако решающий пункт перехода риска от продавца к покупателю не совпадает с решающим пунктом окончания обязанностей продавца при доставке товара.

CFR (Cost and Freight) — стоимость и фрахт (с указанием порта назначения) применяется при перевозке товара морским или внутренним водным путем. При использовании этого термина продавец обязан оплатить расходы и фрахт до согласованного с покупателем порта назначения. Выполнение необходимых таможенных формальностей при вывозе товара вменяется в обязанность продавцу. Однако риск повреждения или случайной гибели товара переходит от продавца к покупателю в момент пересечения товаром поручней судна в порту отгрузки (как и при условии FOB).

CIF (Cost, Insurance and Freight) — стоимость, страхование и фрахт (с указанием порта назначения). Термин применяется при перевозке товара морским или внутренним водным путем. Обязанности продавца такие же, как и при использовании термина

CFR, за исключением того, что он дополнительно обязан обеспечить страхование от риска гибели или повреждения товара во время перевозки морем.

Момент перехода риска повреждения или порчи товара от продавца к покупателю определяется моментом пересечения товаром поручней судна.

Следует иметь в виду, что в соответствии с термином CIF продавец обязан осуществить страхование на условиях лишь минимального покрытия.

Покупатель вправе принять дополнительные меры по обеспечению сохранности товара. Это может быть реализовано путем включения по настоянию покупателя соответствующих условий страхования в текст договора купли-продажи. Если же продавец не берет на себя расширенных обязательств, тогда покупатель должен за свой счет обеспечить в случае необходимости любое дополнительное страхование.

Как правило, при страховании товара сумма, подлежащая страхованию, равняется предусмотренной в договоре стоимости товара плюс 10 % (учитывается процент прибыли, которая может быть получена от продажи товара).

В международной статистике в соответствии с установившейся практикой цены CIF используются для подсчета стоимостных объемов мирового импорта. Использование цены CIF имеет под собой определенное основание, ибо только в соответствии с содержанием всех терминов группы С расходы продавца по доставке товара включают его доставку до таможенной границы импортера.

При составлении платежных балансов из цены CIF вычитается страхование и фрахт, т. е. в этом случае импорт пересчитывается в ценах FOB.

СРТ (Carriage paid to) — перевозка оплачена до... (с указанием места назначения). В принципе этот термин обозначает то же, что и термин CFR. Однако CFR применяется только при морских перевозках, а СРТ может использоваться при перевозках любыми видами транспорта (включая смешанные перевозки).

CIP (Carriage and insurance paid to) — перевозка и страхование оплачены до... (с указанием места назначения). Этот термин может использоваться при перевозке товара любым видом транспорта в отличие от CIF, который применяется лишь при транспортировке товара морским или внутренним водным путем. Относительно условий перехода риска и расходов продавца оба термина трактуют одинаково. IV.

К группе D отнесены пять терминов: DAF, DES, DEQ, DDU, DDP.

В отличие от группы С термины группы D обозначают прибытие товара. Поэтому в случае утраты или его случайной гибели продавец должен доставить покупателю новый товар, в то время как при использовании терминов группы С, например CIF или С1Р, покупатель может требовать только выплаты страхового покрытия.

DAF (Delivered at Frontier) — поставка на границе (с указанием места). Обязанности продавца считаются выполненными с момента прибытия товара в согласованный пункт или место на границе. При этом продавец должен произвести таможенную очистку товара на таможенной границе своей страны.

Термин «граница» обозначает как границу страны экспортера, так и границу страны импортера. Однако в обязанности продавца не входит очистка товара на таможенной границе страны импортера. Поскольку имеются в виду две границы, то в контракте необходимо точно указать, на какую из них и в какой конкретный пункт или место на ней должен прибыть товар.

В отличие от термина DAF, пригодного для обозначения перевозки товара любым видом транспорта, термин DES (Delivered ex Ship) — поставка с судна (с указанием порта назначения) — используется только при перевозке товара морским или внутренним водным путем.

Обязанности продавца считаются выполненными, когда в согласованном порту назначения покупатель получает на судне неочищенный от ввозных таможенных пошлин товар. Все расходы и риски до порта назначения несет продавец. Расходы по разгрузке судна в порту назначения оплачивает покупатель.

Также при перевозке морским или внутренним водным транспортом может использоваться термин DEQ (Delivered ex Quay) — поставка с причала (с указанием порта назначения). Однако в этом случае, по сравнению с условием DES, продавец берет на себя дополнительные обязанности: он должен передать товар покупателю на причале (пристани) в согласованном порту назначения.

В отличие от предыдущих редакций в Инкотермс 2000 таможенная очистка доставленного на причал товара входит в обязанности покупателя, а не продавца.

Термин DDU (Delivered duty unpaid) — поставка без оплаты пошлин (с указанием места назначения) — используется независимо от вида транспорта и обозначает следующее: продавец считается выполнившим свои обязательства в момент поставки товара в согласованный пункт в стране ввоза. Однако он не несет расходов по таможенной очистке товара в стране импортера.

Вместе с тем возможен вариант, при котором сторонами согласовано, что таможенная очистка в стране импортера возлагается на продавца. В этом случае риск и расходы продавца возрастают.

Термин DDP (Delivered duty paid) — поставка с оплатой пошлин (с указанием места назначения) — предполагает полный перечень обязанностей продавца. Обязательства продавца считаются выполненными в момент передачи товара покупателю в согласованном пункте в стране ввоза.

Если продавец не может получить импортную лицензию, то этот термин не может применяться. Если же продавец обращается к покупателю с просьбой оказать содействие в оформлении провоза товара через таможенную границу покупателя, то продавец обязан возместить покупателю все расходы, связанные с выполнением данной просьбы.

Наглядно отразить обязанности продавца и покупателя можно в виде табл. 14.3.

В ряде случаев в зависимости от условий контракта отдельным обязательствам продавца или покупателя может не противостоять соответствующее обязательство другой стороны. Так, например, при использовании термина DDP (поставка с оплатой пошлин) в обязанности покупателя не входит заключение договора перевозки, поскольку это является обязанностью продавца. Точно так же

Таблица 14.3 Распределение обязанностей между продавцом и покупателем Обязанности продавца Обязанности покупателя Предоставление товара в соответствии с условиями договора Полная и своевременная оплата цены товара Оформление лицензии, разрешений и иных формальностей Оформление лицензии, решений и иных формальностей Подготовка договоров перевозки и страхования Подготовка договора перевозки Поставка товара Принятие поставки Граница перехода риска Граница перехода риска Распределение доходов Распределение доходов Извещение покупателя Извещение продавца Доказательство поставки (отправка транспортных документов, в том числе извещений по электронной связи) Доказательство поставки (отправка транспортных документов, в том числе извещений по электронной связи) Проверка, упаковка, маркировка товара Инспектирование товара Другие обязанности Другие обязанности

покупатель не обязан заключать договор перевозки при использовании терминов группы С.

Однако следует иметь в виду, что существует целый ряд вопросов, которые не регулируются Инкотермс.

Во-первых, вне рамок Инкотермс остаются вопросы собственности на товар, так как распределение рисков утраты или гибели товара не означает автоматического решения этого вопроса. Следовательно, данный важнейший аспект должен решаться в каждом конкретном случае и оговариваться в договоре купли-продажи. Во- вторых, в случае нарушения договора Инкотермс не могут выполнять роль определенной правовой нормы, хотя именно они точно определяют момент поставки товара от продавца к покупателю. В-третьих, за рамками Инкотермс остаются некоторые вопросы, связанные с перемещением товаров. Так, в Правилах отсутствует указание на то, что должен делать покупатель после принятия товара.

Поэтому все перечисленные выше, а также некоторые другие вопросы, не регулируемые Инкотермс, должны быть четко оговорены и зафиксированы в тексте договора международной купли-продажи товаров. 14.3.

↑

2. Общая характеристика платежно-расчетных отношений в международном торговом обороте

Расчеты в международном торговом обороте. Аккредитивная форма платежа.

Внешнеэкономический оборот сопровождается движением денежных средств между странами, которое осуществляется посредством проведения международных расчетов.

Международные расчеты — это система регулирования платежей по денежным требованиям и обязательствам, возникающим между государствами, а также юридическими и физическими лицами, являющимися резидентами разных стран. Они включают расчеты по экспорту-импорту товаров, расчеты за услуги и по неторговым операциям (связанные с обслуживанием культурных программ, содержанием посольств, представительств, с туризмом и др.), расчеты по обслуживанию кредитных операций, займов (движения капитала) и т.д.

Международные расчеты обладают спецификой, отличающей их от расчетов, осуществляемых во внутриэкономическом обороте стран. Рассмотрим наиболее существенные особенности.

Порядок международных расчетов. С одной стороны, он регулируется национальными законодательствами тех стран, где находятся участники расчетов, банковскими традициями, а также условиями внешнеэкономических контрактов, заключаемых между плательщиками и получателями средств; с другой стороны, существуют международные унифицированные правила и обычаи организации расчетов во внешнеэкономическом обороте.

Международная унификация расчетов осуществляется посредством подготовки и подписания международных документов, в которых определяются общие правила международных расчетов (например, Женевская конвенция о Единообразном законе о переводном и простом векселе (1930 г.), Конвенция ООН о международных простых и переводных векселях (1988 г.) и т.д.), а также путем внедрения Международной Торговой Палатой в практику международных расчетов унифицированных правил и обычаев делового оборота (Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов, Унифицированные правила по инкассо и др.). Международные правила носят в основном рекомендательный характер, так как содержатся по большей части в разработках и унификациях, издаваемых международными организациями. Эти разработки не имеют юридической силы, их положения используются при проведении расчетов по конкретной внешнеэкономической сделке только при согласии участников расчетов.

Для осуществления международных расчетов обычно используется свободно конвертируемая валюта наиболее развитых стран, так как участники расчетов, как правило, не имеют общего платежного средства.

В настоящее время в мировой практике используются следующие основные формы международных расчетов: аккредитивная форма расчетов, инкассовая форма расчетов, банковский перевод, расчеты по открытому счету и расчеты в форме аванса.

Аккредитивная форма расчетов предусматривает применение как денежных, так и документарных аккредитивов. Для получения выплат с денежных аккредитивов не нужно дополнительно предоставлять коммерческие документы, в то время как выплаты с документарных аккредитивов производятся только при предоставлении документов, указанных в аккредитиве. При осуществлении внешнеторговых операций используются документарные аккредитивы.

Документарный аккредитив представляет собой соглашение, в силу которого банк-эмитент (то есть банк, открывающий аккредитив) обязуется произвести в соответствии с указаниями импортера платеж экспортеру (при наличных платежах) либо акцептовать или оплатить тратту, выставленную бенефициаром (при расчетах в кредит) при передаче в банк оговоренных документов и соблюдении прочих условий аккредитива.

Аккредитивы на акцепт или оплату тратт применяются при предоставлении экспортером коммерческого кредита импортеру. В них предусматривается, что экспортер вместе с отгрузочными документами должен отправить переводной вексель, который может быть выписан на импортера, на предъявителя, на банк, открывший аккредитив, или другой банк, указанный в этом аккредитиве.

При аккредитивной форме расчетов ее участники имеют дело только с документами, поэтому внешнеторговый контракт должен содержать полный перечень и точную характеристику документов, подлежащих представлению по аккредитиву, а в инструкциях об открытии аккредитива и самом аккредитиве необходимо четко указывать, против каких документов банку следует произвести платеж либо акцепт или оплату тратты.

В международной практике применяются различные виды аккредитивов. Каждый аккредитив должен содержать четкое и ясное указание, к какому виду он относится.

Аккредитивы могут быть отзывными и безотзывными; подтвержденными и неподтвержденными; покрытыми и непокрытыми; переводными; возобновляемыми и т.д.

Отзывный аккредитив может быть изменен или аннулирован открывшим его банком без предварительного уведомления экспортера. Безотзывный аккредитив является твердым обязательством банка-эмитента, и для его изменения или аннулирования требуется согласие экспортера.

Подтвержденный аккредитив предусматривает получение дополнительной гарантии платежа в виде твердого обязательства третьего банка (подтверждающего банка). Неподтвержденный аккредитив дополнительной гарантии не предусматривает и является обязательством только банка-эмитента. Подтверждение аккредитива другим банком необходимо, если банк, открывший аккредитив, не является корреспондентом банка экспортера.

Покрытый аккредитив — это аккредитив, при открытии которого банк-эмитент одновременно переводит средства в сумме аккредитива на срок действия своих обязательств в распоряжение исполняющего или подтверждающего банка. Покрытые аккредитивы применяются, если валютное покрытие является обязательным по валютному законодательству страны участника расчетов, а также в случае, когда банк-эмитент не является корреспондентом банка экспортера. Если при открытии аккредитива средства не переводятся, то он считается непокрытым. В настоящее время в международной практике применяются главным образом непокрытые аккредитивы.

Переводной (трансферабельный) аккредитив предусматривает возможность передачи права использования аккредитива полностью или частично еще одному или нескольким бенефициарам. Такие аккредитивы применяются, например, в случае, если экспортер не является поставщиком всей партии товаров и передает свои права на получение оплаты полностью или частично другим лицам.

Возобновляемый (револьверный) аккредитив предусматривает по мере его использования автоматическое возобновление суммы аккредитива без внесения изменений в его условия. Такие аккредитивы используются главным образом при регулярных поставках товаров.

Для экспортера аккредитивная форма имеет бесспорные преимущества, особенно в случаях, когда он недостаточно хорошо знает импортера и в силу этого не может ему полностью доверять. Эта форма расчетов защищает экспортера от риска неплатежа, связанного с неплатежеспособностью импортера или его нежеланием платить, так как аккредитив является платежным обязательством банка, а не импортера. Однако аккредитив не защищает от риска неплатежа в случаях, если открывший его банк по каким-либо причинам не может оплатить поступившие по аккредитиву документы (например, если в стране банка-эмитента возникли трудности с валютой). Для снижения этого риска необходимо, чтобы аккредитив был подтвержден одним из банков в стране экспортера.

Для импортера применение аккредитивной формы означает отвлечение денежных ресурсов из хозяйственного оборота на весь срок действия аккредитива, что приводит к замедлению оборачиваемости его средств. За проведение расчетов при помощи аккредитива банки взимают более высокую комиссию, чем, например, при инкассовой форме расчетов. Величина этой комиссии зависит от суммы контракта. Кроме того, для импортера существует риск, что экспортер отгрузит товары, ассортимент и качество которых не будут полностью соответствовать условиям контракта. Для снижения этого риска импортер может потребовать, чтобы с отгрузочными документами представлялся инспекционный сертификат независимой аудиторской фирмы из страны экспортера.

В качестве некоторых преимуществ аккредитивной формы расчетов для импортера можно выделить следующие: банк производит платеж только тогда, когда товары отправлены импортеру и выполнены все условия аккредитива; соглашаясь на открытие аккредитива, импортер подтверждает прочность своего финансового положения. Кроме того, гарантируя платеж, он может требовать более выгодных для себя условий платежа при заключении контракта.

ЭКЗАМЕНАЦИОННЫЙ БИЛЕТ № 14

1. Формы международных расчетов.

Формы международных расчетов

Международные расчеты- это регулирование платежей по денежным требованиям, которые возникают между юридическими лицами, государствами и гражданами разных стран на основе их экономических политических и культурных отношений. Эти расчеты обслуживают платежи по денежным требованиям и обязательствам, возникающим в связи с торгово-экономическим и другими отношениями межстранового характера и, в отличие от внутренних расчетов, они связаны с обменом одной национальной валюты на другую. При заключении внешнеторговых, кредитных и других сделок стороны договариваютсяв какой валютебудет осуществляется платеж. При этом может быть валюта и третьей стороны, а не обязательно тех сторон, между которыми заключается сделка.

В международном платежном обороте валюта выступает обычно не в виде наличных денежных знаков, а в форме чеков, телеграфных и почтовых переводов, электронных переводов, которые выражаются в соответствующей им валюте. Международные расчеты многообразны по экономическому содержанию, но их можно разделить на две основные группы: торговые и неторговые. Такое деление обуславливается различием в системе цен, на основе которых строится те или другие платежи и поступления.

Торговые международные расчетывключают:

• платежи и поступления по внешнеторговым операциям;

• платежи и поступления по международному кредиту;

• платежи и поступления по международным перевозкам грузов морским, железнодорожным или другим видом транспорта.

На долю торговых расчетов приходится подавляющая часть международных расчетов.

К группе неторговых международных расчетовотносятся:

• платежи по содержанию дипломатических, торговых, консульских и др. международных организаций;

• расходы по требованию различных групп специалистов, делегаций, отдельных граждан в других государствах;

• переводы денежных средств за границу по поручениям общественных религиозных организаций, частных лиц.

Торговые расчеты связаны с операциями, осуществляемыми на основе внешнеторговых цен, международных тарифов на услуги. Отличительной чертой этих расчетов является их проведение по внутренним розничным ценам на товары и по тарифам платных услуг населению каждой страны. При этом платежи осуществляются в соответствующих национальных валютах. Дополнительная сложность состоит в том, что в международных платежах участвуют несколько суверенных государств, географических зон, юрисдикций. К тому же в них может использоваться несколько валют.

Платежи в любой конкретной валюте осуществляется через зарегистрированные банки, находящиеся на стороне платежа, а также через филиалы, подразделения иностранных банков, находящиеся в стране.

Формы международных расчетов- это исторически сложившиеся в международной практике способы оформления, передачи, обработки платежных и товарораспорядительных документов и осуществление платежей. Выбор конкретной формы, в которой будут осуществляться расчеты по внешнеторговому контракту, определяется по соглашению сторон и фиксируется в разделе «условия платежа внешнеторгового контракта». В международных расчетах принимаются такиеформырасчетов:

• коммерческие переводные векселя (тратты);

• обычные векселя;

• банковские векселя;

• банковские чеки;

• банковские переводы;

• инкассо;

• аккредитив;

• авансовый платеж;

• расчеты по открытому счету;

• валютный клиринг.

Основные формы международных расчетов, по сути, аналогичны формам внутренних расчетов. Н-р, инкассовая форма- поручение клиента банку о получении платежа от импортера за товары и услуги и зачисление этих средств на счет экспортера в банке. При этом банки выполняют инкассовые операции на основании инструкции, полученной от экспортера.

Аккредитивная форма- это соглашение об обязательстве банка оплатить по просьбе клиента документы либо акцептовать или учесть тратту в пользу третьего лица, на которое открыт аккредитив. Порядок осуществления этих расчетов регламентируется правилами и обычаями для документальных аккредитивов.

Банковские перевод- это поручение одного банка другому выплатить перевод получателю определенной суммы Переводополучателями международных расчетов часто выступают клиенты банков. Часто банковские расчеты сочетаются с другими формами расчетов, а также с гарантией банков.

Банковский перевод - самая распространенная форма расчетов. Использование расчетов банковскими переводами имеет как положительные, так и отрицательные стороны. К положительным моментам можно отнести быстроту, простоту и незначительную стоимость осуществления операций. Однако при этом следует помнить о безгарантийности и, в соответствии с этим, ненадежности данной формы расчетов.

Авансовый платеж(разновидность банковского перевода) - это оплата товаров импортера авансом до отгрузки, а иногда до производства этих товаров. При этом соглашение импортера связано или с его заинтересованностью или с доверием экспортера.

Расчеты по открытому счету(также разновидность банковского перевода) предусматривают периодические платежи в установленные сроки импортера экспортеру при регулярных поставках в товарах в кредит по данному счету. Эти расчеты наиболее выгодны для импортеров и практикуются при доверительных и длительных отношениях с зарубежными поставщиками.

Расчеты с использование векселей, банковских карточек. В этих расчетах применяются переводные и обычные векселя. За оплату векселей ответственность несут акцептанты, т.е. банк или импортер, который дал согласие их оплатить.

Если покупатель осуществляет платеж с помощью чека, то он может сделать следующий выбор:

• самостоятельно выставить чек (клиентский чек);

• поручить выписать чек банку (банковский чек).

Т.к. чек является оборотным документом, то он может переходить из рук в руки, от одного держателя к другому и, таким образом, в самый короткий срок дает возможность погашать платежные обязательства нескольких владельцев, заменяя собой банковский перевод, а также наличные деньги.

Валютные клиринги - это расчеты в форме обязательного взаимного зачета международных требований и обязательств на основе межправительственных соглашений. В отличие от внутреннего межбанковского клиринга, взаимозачеты по валютному клирингу производятся не добровольно, а в обязательном порядке, при наличии соответствующего межправительственного соглашения.

2. Международный коммерческий арбитраж.

Понятия и виды международного коммерческого арбитража.

Одним из способов разрешения возникающих споров является международный коммерческий арбитраж, который имеет определенные преимущества по сравнению с судебным порядком разрешения споров:

• стороны сами формируют состав арбитража, выбирая арбитров, обладающих специальными познаниями и квалификацией.

• скорость арбитражного разбирательства, относительной простой, возможностью выбора места, языка разбирательства. Решения, принимаемые коммерческим арбитражем, как правило, являются окончательными, что также создает значительные преимущества во времени, поскольку оно не будет затрачиваться на апелляционную инстанцию и обжалование.

• большей конфиденциальности происходящего рассмотрения.

Международный коммерческий арбитраж представляет орган, специально созданный для разрешения споров, вытекающих из международного экономического и научно-технического сотрудничества, или связанных с таким сотрудничеством. Сущность международного коммерческого арбитража заключается в том, что он имеет третейский характер. Третейская природа арбитража проявляется в том, что он формируется на основании соглашения сторон. Международный коммерческий арбитраж не является государственным органом. Он создается при торговых и торгово-промышленных палатах, союзах предпринимателей, промышленных ассоциациях и федерациях (Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации, Арбитражный институт Торговой палаты Стокгольма, Санкт-Петербургский международный коммерческий арбитраж, Лондонский Международный третейский суд).

Существующие концепции о природе международного коммерческого арбитража можно свести к следующим видам: договорная концепция, процессуальная концепция и смешанная концепция. Суть договорной концепции - компетенция и состав арбитража определяются на основании заключенного сторонами соглашения. В основе заключения такого соглашения лежит воля сторон. В соответствии с процессуальной концепцией правовая природа арбитража также определяется, исходя из наличия соглашения сторон о передаче спора в арбитраж, но это соглашение рассматривается как процессуальное, исключающее юрисдикцию государственного суда. Смешанная концепция базируется на сочетании элементов договорной и процессуальной концепций. Исходя из этого, международный коммерческий арбитраж рассматривается как самостоятельный институт, включающий материальные и процессуальные элементы.

Международный коммерческий арбитраж можно классифицировать по видам. В зависимости от времени, на который создается арбитраж, различают постоянно действующий (институционный) и временный (изолированный, арбитраж adhoc) арбитраж. В свою очередь постоянно действующий арбитраж в зависимости от компетенции подразделяется на арбитраж общей компетенции и арбитраж специальной компетенции. В зависимости от круга лиц, которые могут обращаться за разрешением спора в арбитраж, выделяется открытый арбитраж и закрытый.

Постоянно действующий арбитраж создается на неопределенный срок. Временный арбитраж формируется для рассмотрения одного конкретного спора, после чего прекращает свое существование.

Организация и деятельность международного коммерческого арбитража осуществляется на основе норм, выраженных в соответствующих источниках: Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г., Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г.

Вопрос 43Международный коммерческий арбитраж в России.

Основными органами рассмотрения международных коммерческих споров в России являются МКАС и МАК. Деятельность МКАС регулируется Законом РФ «О международном коммерческом арбитраже», Положением о МКАС при ТПП, Регламентом МКАС, утверждаемым ТПП. В компетенцию МКАС входит рассмотрение споров по международным коммерческим контрактам при наличии арбитражного соглашения сторон. МКАС принимает к рассмотрению споры без соглашения сторон, если его компетенция установлена международным договором РФ.

Наличие арбитражного соглашения исключает юрисдикцию государственных судов и общей юрисдикции, и арбитражных.

МАК действует на основе Положения о МАК при ТПП. МАК вправе разрешать споры на основе соглашения сторон о передаче их в этот третейский суд. МАК отличается узким, специальным характером компетенции – это споры из гражданско-правовых отношений, связанных с торговым мореплаванием. Отличие от МКАС – при определении компетенции МАК субъектный состав спора не имеет значения.

Специфика арбитражного разбирательства и его характерная особенность заключаются в почти неограниченном праве сторон по установлению процедуры рассмотрения споров. Автономия воли является принципиальной основой Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже». Абсолютное большинство норм, определяющих арбитражную процедуру, применяется только при отсутствии соглашения сторон и имеет диспозитивный характер.

Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» закрепляет несколько императивных положений, направленных на беспристрастное и справедливое разрешение спора. Это своеобразные принципы арбитражного процесса: требования, которым обязательно должны отвечать арбитры; императивные нормы об обеспечении равноправия сторон в процессе; обязанности арбитража по отношению к сторонам. Во всех остальных вопросах стороны сами определяют процедуру арбитражного разбирательства. При отсутствии соглашения сторон МКА использует свой Регламент либо разбирает спор так, как считает необходимым. Указанный Закон не предусматривает обязанности МКА обращаться к действующему гражданско-процессуальному законодательству.

ЭКЗАМЕНАЦИОННЫЙ БИЛЕТ № 15

1. Банковская гарантия.

Банковская гарантия является новым для Российской Федерации способом обеспечения исполнения обязательств. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК). В ГК РФ использованы при наименовании сторон известные в международной практике термины, заимствованные из римского права: бенефициар - лицо, в пользу которого совершается платеж, выставляется аккредитив, или получатель по страховому полису; принципал - основной, главный должник в обязательстве.

ГК РФ воспринял наиболее удобную в практическом отношении форму банковской гарантии - гарантию по первому требованию, по которой гарант производит платеж против простого требования бенефициара без представления судебного решения, вынесенного против принципала или иного доказательства ненадлежащего исполнения принципалом своих договорных обязательств. Гарант вправе отказать в удовлетворении его требований, если они не соответствуют условиям гарантии или пропущен срок гарантии. Об отказе удовлетворить требование кредитора гарант должен немедленно сообщить кредитору.

Банковская гарантия принципиально отличается от использовавшейся ранее гарантии, которая предоставлялась при кредитовании К реализации обеспечительных обязательств кредитор вправе приступить, по общему правилу, в случае неисполнения обязательства должником. Банковская гарантия, если в ней не содержится иных оговорок, вступает в силу со дня ее выдачи, то есть с момента подписания гарантийного письма. Если бенефициар представляет гаранту в письменной форме требование с указанием, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия, гарант обязан удовлетворить требование бенефициара.

Банковская гарантия должна быть совершена в форме письменного обязательства уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Гарантийное письмо является свидетельством заключения договора банковской гарантии и подтверждением всех условий ответственности гаранта перед кредитором должника.

Банковская гарантия может выдаваться банком либо непосредственно в пользу контрагента принципала (прямая гарантия), либо в пользу банка, обслуживающего контрагента (гарантия через посредство банка).

В зависимости от цели и характера обеспечиваемых обязательств банковские гарантииподразделяются на: гарантии твердого предложения товара; гарантии платежа; гарантии поставки; гарантии предоставления (займа, товара); гарантии возврата авансовых платежей; налоговые, таможенные, судебные гарантии.

Банковская гарантия должна содержать перечень документов, которые бенефициар должен представить гаранту при предъявлении требования об оплате подтвержденной гарантией суммы. Требование бенефициара об оплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме (п. 1 ст. 374 ГК).

Несоответствие приложенных к требованию бенефициара документов условиям банковской гарантииявляется основанием для отказа в удовлетворении требования бенефициара (п. 1 ст. 376 ГК).

За представление гарантии банк взимает вознаграждение (п. 2 ст. 369 ГК), устанавливаемое в процентном соотношении к сумме гарантии либо в твердой сумме.

Банковская гарантия прекращает свое действие:

• фактом уплаты бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;

• окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана;

• вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;

• вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.

Возвращение бенефициаром гаранту оригинала гарантийного письма является подтверждением того, что никакой претензии по ней не будет предъявлено, что также означает по существу прекращение обязательства по банковской гарантии.

Гарант, которому стало известно о прекращении гарантии любым из указанных способов, должен немедленно уведомить об этом принципала.

2. Посредничество (медиация) в международном коммерческом арбитраже

Медиация нашла свое применение при разрешении споров в области внешнеэкономической деятельности. Увеличиваются случаи обращения спорящихся сторон к медиации как самому приемлемому способу разрешения споров. Например, Центром по эффективному разрешению споров (ЦЭРС, Англия)¹ в 1998 году было рассмотрено 38 международных споров, в которых сумма спора составляла от 48 тыс. до 1 миллиарда долларов США, из них 85% дел были разрешены, а средняя продолжительность процесса составляла 1,6 дней.² Рас­смотренные споры были из следующих областей: дистрибьюторская (международная торговля), морские перевозки, строительство и инженерные работы, телекоммуникация, профессиональные услуги, страхование, финансовые услуги, производство товаров, франшизинг, совместные предприятия, интеллектуальная собственность, розничная продажа и дизайн, информационные технологии, фармацевтика.  На сегодняшний день многие суды и центры, которые рассмат­ривают международные споры в порядке арбитражного производства, приняли на вооружение медиацию. У них существуют свои правила проведения процедуры медиации. Тем, кто обращается к ним, они в первую очередь предлагают проведение медиации и в случае неуспеха данной процедуры спор автоматически рассматривается в порядке арбитражного производства. К таким центрам можно отнести Международную торговую палату³, Лондонский суд международного арбитража⁴, Центр арбитража и медиации Всемирной организации интеллектуальной собственности⁵, Международный центр по разре­шению инвестиционных споров (МЦРИС)⁶, Американскую арбитраж­ную ассоциацию⁷.  Рассмотрим проведение процедуры медиации Лондонским судом международного арбитража (ЛСМА). Согласно Медиационной процедуре ЛСМА (далее «Процедура», действующая с 1 октября 1999 г.)⁸ для проведения медиации в суд можно обратиться в соответствии с существующим соглашением о проведении медиации между сторо­нами или без него. В обоих случаях любая из сторон или стороны, желающие начать медиацию в соответствии с Процедурой ЛСМА, направляют Регистратору суда письменную просьбу о проведении медиации, указав в ней кратко предмет спора и сумму требования. В данном обращении можно также указать имя предполагаемого медиатора. Просьба о проведении медиации должна быть сопровож­дена регистрационным сбором.  Если просьба о проведении медиации не сделана совместно всеми сторонами в споре, сторона, желающая начать медиацию должна одновременно направить копию другой стороне, а другая сторона должна в течении 14 дней, начиная со дня получения Просьбы, сообщить Регистратору в письменном виде о своем согласии или несогласии на проведение медиации.  В случае если другая сторона отказывается от медиации или не выражает свое согласие в течении 14 дней, медиация не проводится и Регистратор письменно информирует об этом сторон. В случае достижения соглашения о проведении медиации между сторонами ЛСМА назначает медиатора, учитывая любые номинации, или методы или критерии отбора кандидатуры медиатора, согласованные сторонами письменно. При отсутствии предварительного соглашения о проведении медиации, датой начала медиации считается дата, когда соглашение о проведении медиации было достигнуто сторонами.  До назначения судом, медиатор должен предоставить Регистра­тору свое резюме о профессиональной деятельности и подписать декларацию о том, что ему не известны обстоятельства, которые бы ставили под сомнение его беспристрастность или независимость. Копии резюме медиатора и декларация должны быть представлены сторонам.  Когда стороне известно об обстоятельствах, которые ставят под сомнение беспристрастность или независимость медиатора, то она вправе возражать против его назначения. В этом случае ЛСМА назначает другого медиатора.  Стороны свободны договориться как и в какой форме они будут информировать медиатора о своих делах с условием, если стороны не договаривались об ином, что каждая сторона представит медиатору не позднее 7 дней до даты, согласованной между медиатором и сторонами, первой сессии медиации, краткое содержание своего дела в письменном виде, и вопросы, которые должны быть решены. Каждое письменное заявление должно сопровождаться копиями документа, на которое оно ссылается. Каждая сторона должна одновременно представить копию своего письменного заявления и документов другой стороне.  Медиатор может проводить медиацию в такой форме, как он считает подходящим, имея в виду все время обстоятельства дела и пожелания сторон. Медиатор может общаться со сторонами устно или письменно, вместе или индивидуально, может созывать встречу на месте, определенном медиатором после согласований со сторонами.  Все что сообщено медиатору в частном порядке во время медиации, не должно передаваться другой стороне без согласия сообщающей стороны. Каждая сторона уведомляет другую сторону и медиатора о личности и численности тех лиц, которые будут посещать какую-либо встречу, созванную медиатором.  Каждая сторона определяет представителя, который уполномочен разрешить спор от имени этой стороны, и подтверждает его полномочия письменно. Если стороны не договаривались об ином, медиатор решает, на каком языке будет проводиться медиация.  Медиация завершается когда: 1) мировое соглашение подписывается сторонами; или 2) стороны сообщают медиатору, что, по их мнению, соглашение не может быть достигнуто и что это их желание прекратить медиацию; или 3) медиатор сообщает сторонам, что по его заключению процесс медиации не разрешит спорные вопросы; или 4) срок для проведения медиации, указанный в медиационной оговорке истек, а стороны не продлили этот срок.  Если условия урегулирования спора достигнуты, стороны с помощью медиатора, если стороны просят этого, составляют и подписывают мировое соглашение. Подписывая мировое соглашение, стороны обязуются соблюдать его условия.  Расходы на медиацию включают гонорар и издержки медиатора, а также административные расходы ЛСМА. Расходы распределяются между сторонами поровну или в таких пропорциях как они договаривались письменно. После получения Просьбы на проведение медиации или после того как стороны договорились на проведение медиации, ЛСМА просит сторон зачислить депозит, который выплачивается сторонами в ровных долях или в таких пропорциях как они договаривались до назначения медиатора. Медиатор не назначается и медиация не может быть проведена, пока депозит не выплачивается полностью. В завершении медиации ЛСМА после согласования с медиатором устанавливает стоимость медиации. Если депозит превышает стоимость, остаток возвращается сторо­нам в тех пропорциях, в которых они платили депозит. Если стои­мость превышает депозит, разница должна быть выплачена сторонами в равных долях или в таких пропорциях как они договаривались.  Согласно Шкале медиационных сборов и расходов (действующая с 1 июня 2003 г.)⁹ регистрационный сбор составляет 500 фунтов стерлингов, который должен быть выплачен вперед вместе с просьбой о проведении медиации. Каждый час работы регистратора и секретариата ЛСМА составляют 200 и 100 фунтов стерлингов соответственно.  Гонорар медиатора колеблется от 150 до 350 фунтов стерлингов за один час и зависит от обстоятельств дела и квалификации медиа­тора. Ставка гонорара согласовывается со сторонами до назначения медиатора.  Если стороны не договаривались об ином и, несмотря на медиацию, они могут начать или продолжить арбитраж или судебное разбирательство в отношении спора, который является предметом медиации. В процедуре отведены отдельные положения о конфиденциаль­ности медиации. Все медиационные сессии являются закрытыми и посещаются только медиатором и сторонами и теми лицами, о которых заведомо уведомлялось. Процесс медиации и все переговоры, заявления и документы, подготовленные для целей проведения медиации, являются конфиденциальными. Если иное не оговорено между сторонами или не требуется законом, ни медиатор, ни стороны вправе раскрывать кому-либо любую информацию относительно медиации или какие-либо условия урегулирования или результат медиации.  Все документы или другая информация представленная для или возникшая в отношении медиации будет привилегированна и не будет допустима в качестве доказательства или иначе раскрыта в каком-либо судебном разбирательстве или арбитраже в связи со спором, переданным на рассмотрение в медиации, за исключением каких-либо документов или другой информации, которая будет в любом случае допустима или раскрыта в каком-либо таком судебном разбиратель­стве или арбитраже.  Во время медиации протокол или запись не ведется. Стороны не должны основываться или представлять как доказательства в каком-либо арбитражном или судебном разбирательствах какие-либо признания фактов, предложения или мнения выраженные сторонами или медиатором во время проведения медиации.  В конце Процедуры ЛСМА делает оговорку об исключении своей ответственности. Согласно которой ни ЛСМА, ни медиатор не несут ответственности перед какой-либо из сторон за какое-либо действие или бездействие в связи с какой-либо медиацией, проведенной в соответствии с данной Процедурой, за исключением тех случаев, когда сторона показывает, что действие или бездействие является осознанным и намеренным правонарушением, совершенное органом или лицом якобы ответственного перед этой стороной.  А также ни ЛСМА, ни медиатор обязуется делать какие-либо заявления какому-либо лицу о каких-либо вопросах относительно медиации, ни одна из сторон не должна добиваться того, чтобы эти лица выступали в качестве свидетеля в каком-либо юридическом или другом разбирательстве, возникающего из-за медиации. ЛСМА рекомендует сторонам, которые заключают договор, и желают, чтобы возникающий спор был рассмотрен данным судом путем медиации, следующую медиационную оговорку: «В случае спора, возникшего из или связанного с данным договором, включая любые вопросы относительно его существования, действительности или прекращения, стороны должны добиваться разрешения этого спора посредством медиации в соответствии с Медиационной процедурой ЛСМА, которая считается включенной со ссылкой к данной оговорке»¹⁰.  Посредничество получает широкое применение и в международ­ных торговых отношениях при разрешении коммерческих споров. На международном уровне ведутся работы по унификации правил, регулирующих применение альтернативных методов разрешения споров.  Так, Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН (А/57/562 от 2002г.) был принят Типовой закон Комиссии ООН по праву междуна­родной торговли (ЮНСИТРАЛ) о международной коммерческой согласительной процедуре¹¹.  В целом, основной целью Типового закона является оказание содействия государствам в принятии таких процедур разрешения споров, которые направлены на сокращение затрат при урегулировании споров, способствовали бы сохранению атмосферы сотрудничества в отношениях между коммерческими партнерами, препятствовали бы возникновению новых споров и укрепляли бы определенность в сфере международной торговли¹². Данный Типовой закон применяется к международной коммер­ческой согласительной процедуре. Если государства желают, чтобы он применялся к внутренней наряду с международной согласительной процедуре, соответствующие изменения должны быть внесены при имплементации его в национальное законодательство.  Следует отметить, что термин «коммерческий» в данном Типовом законе имеет широкое толкование. Он охватывает вопросы, вытекаю­щие из всех отношений коммерческого характера, как договорных, так и внедоговорных. Отношения коммерческого характера включают следующие сделки, не ограничиваясь ими: любые торговые сделки на поставку товаров или услуг или обмен товарами или услугами; дистрибьюторские соглашения; коммерческое представительство или агентские отношения; факторинг; лизинг; строительство промышлен­ных объектов; предоставление консультативных услуг; инжиниринг; лицензирование; инвестирование; финансирование; банковские услу­ги; страхование; соглашения об эксплуатации или концессии; сов­местные предприятия и другие формы промышленного или пред­принимательского сотрудничества; перевозка товаров или пассажиров воздушным, морским, железнодорожным или автомобильным транспортом.  Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международной коммерческой согласительной процедуре состоит из 14 статей и регулирует такие аспекты как порядок проведения и прекращения согласительной процедуры, число и назначение посредников, раскрытие информации, конфиденциальность и приведение в исполнение мирового соглашения.  В статье 1 указана сфера применения Типового закона и опреде­ляются согласительная процедура в целом и порядок ее между­народного применения в частности. В статье 2 содержатся ориентиры в отношении толкования Типового закона. Статья 3 прямо предусматривает, что стороны могут договориться об изменении любого из положений Типового закона за исключением статьи 2 и пункта 3 статьи 6. Положения, включенные в статьи 4–11, охватывают процес­суальные аспекты согласительной процедуры. В остальных статьях Типового закона (статьи 12–14) рассматриваются вопросы, относящиеся к периоду после завершения согласительной процедуры.  Согласно пункту 3 статьи 1 данного Типового закона термин «согласительная процедура» означает процедуру, которая может именоваться согласительной, посреднической или обозначаться термином аналогичного смысла и в рамках которой стороны просят третье лицо или лиц («посредника») оказать им помощь в попытке достичь мирного урегулирования их спора, возникшего из договорных или иных правоотношений либо в связи с ними. Вместе с тем, в этом пункте указано, что посредник не обладает полномочиями предписывать сторонам разрешение спора.  Термин "согласительная процедура" используется в Типовом законе в качестве широкого понятия, включающего процедуры, при которых лицо или коллегия лиц оказывают сторонам помощь в их попытке достичь мирного урегулирования своего спора. Между такими процедурами урегулирования споров, как переговоры, согласительная процедура и арбитраж, имеются важные различия. Важнейшим отличием согласительной процедуры является тот факт, что она основывается на просьбе, которая адресуется сторонами в споре третьей стороне. При арбитражном производстве стороны поручают проведение процедуры урегулирования спора и принятие решения по нему арбитражу, который выносит решение, являющееся обязательным для сторон.  Согласительная процедура отличается от переговоров сторон в том, что в соответствии с ней происходит обращение за помощью к независимому и беспристрастному третьему лицу для урегулирования спора. Она отличается от арбитража в том, что при согласительной процедуре стороны сохраняют полный контроль над ходом дела и его результатами, причем данный процесс не носит характера тяжбы.  При применении согласительной процедуры посредник оказывает сторонам содействие в достижении такого урегулирования, какое призвано отвечать нуждам и интересам сторон в споре. Согласитель­ная процедура носит полностью консенсуальный характер и при ее применении стороны в споре определяют, каким образом урегулиро­вать свой спор с помощью какой-либо нейтральной третьей стороны.  Процедуры, в рамках которых какое-либо третье лицо оказывает сторонам в споре помощь в его урегулировании, называются различ­ными терминами, такими как согласительные процедуры, посредни­чество, нейтральная оценка, мини–суд и т.д. Для урегулирования споров в согласительном порядке используются различные методы и варианты процедур, которые могут рассматриваться в качестве альтернативных более традиционному разрешению споров в судебном порядке. В Типовом законе термин "согласительная процедура" используется в качестве синонима всех подобных процедур.  Следует отметить, что положения Нью-Йоркской Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (1958 г.) не могут быть распространены на приведение в исполнение мирового соглашения достигнутого в ходе согласи­тельной процедуры.  Типовой закон представляет собой законодательный текст, кото­рый рекомендуется государствам для включения в их национальное право. В отличие от международных конвенций, в связи с типовыми законами не требуется, чтобы принимающее их государство уведом­ляло Организацию Объединенных Наций или другие государства, также, возможно, принявшие такое законодательство. Имплементируя текст типовых законодательных положений в свою правовую систему, государство может изменить или исключить некоторые положения. В случае конвенций, возможность внесения государствами-участниками изменений в согласованный текст (которые обычно называются "оговорками") намного ограничена. Внесение некоторых изменений можно ожидать, в частности, тогда, когда типовой текст тесно связан с национальной судебной и процессуальной системой. Вместе с тем это также означает, что степень согласования и уровень определенности относительно согла­сования, достигаемые с помощью типовых законодательных актов, будут, по всей вероятности, более низкими, чем в случае конвенции.  Для достижения удовлетворительной степени согласования и определенности ЮНСИТРАЛ рекомендует, чтобы государства рассмотрели вопрос о внесении как можно меньшего числа изменений при имплементации Типового закона в свои правовые системы, при том чтобы, если такие изменения будут вноситься, они оставались в рамках основных принципов Типового закона. Важным доводом в пользу как можно более точного воспроизведения типового текста является придание национальному законодательству такого характера, при котором оно будет максимально прозрачным и знакомым для иностранных сторон, консультантов и посредников, участвующих в согласительных процедурах в государстве, принимающем типовые положения. Таким образом, учитывая преимущества медиации, следовало бы рассмотреть вопрос принятия и включения данного Типового закона в нашу правовую систему, который создал бы прогрессивный правовой механизм при разрешении международных споров экономического характера и только приветствовался бы нашим и зарубежным бизнес сообществом. 

.

ЭКЗАМЕНАЦИОННЫЙ БИЛЕТ № 16

1. Иностранные инвестиции.

Инвестиции – это вложение определенного актива (деньги, силы, время), с дальнейшей перспективой получения прибыли, то есть финансового вознаграждения.

Иностранные инвестиции – это долгосрочные вложения капитала, которые владельцы из других стран направляют в различные отрасли экономики России. Инвестиционный климат в стране и привлекательность объекта инвестирования определяют их объем.

Иностранные инвестиции представляют собой капитальные средства, вывезенные из одной страны и вложенные в различные виды предпринимательской деятельности за рубежом с целью извлечения прибыли или процента.

Согласно закону об иностранных инвестициях – это вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории России в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, в том числе денег, ценных бумаг, иного имущества, имущественных прав на результаты интеллектуальной деятельности, а также услуг и информации.

Иностранные инвестиции — это все виды вложений имущественных (денежных) и интеллектуальных ценностей иностранными инвесторами, а также зарубежными филиалами российских юридических лиц в объекты предпринимательской и других видов деятельности на территории России с целью получения последующего дохода.

В иностранных инвестициях нуждается любая страна в мире, каким бы высоким ни был уровень ее экономического развития. Российская Федерация не является исключением, ей тоже требуется иностранный капитал для решения экономических задач и проведения реформ.

Использование иностранных инвестиций является объективной необходимостью, обусловленной системой участия экономики страны в международном разделении труда и переливом капитала в отрасли, свободные для предпринимательства. Привлечение иностранного капитала относится к стратегическим задачам развития российской экономики. Создание благоприятных условий для увеличения притока средств иностранных инвесторов является одним из приоритетных направлений государственной экономической политики в РФ.

Виды иностранных инвестиций

Существует ряд признаков, по которым можно классифицировать все инвестиции в целом, в том числе и иностранные.

В зависимости от активов, в которые инвестируется капитал, выделяют:  - реальные;  - финансовые;  - нематериальные иностранные инвестиции.

Реальные инвестиции – инвестирование капитала в реально существующие и действующие проекты. К реальным инвестициям можно отнести вложения в строительство каких-либо объектов, а также инвестирование в образование и медицину.

Финансовые инвестиции - инвестирование капитала путем приобретения ценных бумаг и других денежных активов.

Нематериальные инвестиции – инвестирование капитала путем приобретения нематериальных активов, то есть различных патентов, лицензий, торговых марок и др.

В зависимости от формы собственности выделяют:  - государственные;  - частные;  - смешанные инвестиции.

Государственные инвестиции осуществляются за счет средств государственного бюджета. Выделяются только при официальном решении правительства страны. Представляют собой государственные кредиты, помощь другим странам, а также различные гранты.

Частные инвестиции осуществляются за счет личных средств инвесторов. Представляют собой покупку различных объектов. Смешанные инвестиции осуществляются как государственными, так и частными инвесторами.

В зависимости от объекта вложений выделяют:  - прямые;  - портфельные;  - прочие инвестиции.

Прямые инвестиции – это вложения в акции, ценные бумаги, облигации. Процент приобретаемого капитала составляет более 10% от всех акций конкретного предприятия. Использование прямых инвестиций подразумевает непосредственное участие инвесторов в управлении данным предприятием.

Портфельные инвестиции – это вложения иностранных инвесторов в ценные бумаги. Основное отличие портфельных инвестиций от прямых заключается, в том, что процент приобретаемого капитала составляет менее 10%. Использование такого вида инвестиций не подразумевает активного участия инвесторов в делах компании.

В зарубежной литературе иностранные инвестиции обычно делятся на прямые и портфельные (предпринимательская форма инвестиций). В отечественной литературе дополнительно выделяют прочие иностранные инвестиции (ссудная форма инвестиций). Прочие инвестиции — вклады в банки, торговые кредиты, кредиты правительства иностранных государств, прочие кредиты и т. п. Этот вид иностранных инвестиций занимает более 57% от общего объема инвестиций.

В зависимости от срока, в течение которого инвестор планирует получать прибыль, выделяют:  - краткосрочные (от одного дня до одного года);  - среднесрочные (от одного года до трех лет);  - долгосрочные вложения (более трех лет).

В зависимости от характера использования выделяют:  - предпринимательские;  - ссудные инвестиции.

Предпринимательские инвестиции – это инвестирование капитала в различные виды предпринимательской деятельности. Прибыль достигается путем получения дивидендов.

Ссудные инвестиции отличаются от предпринимательских только видом получаемой прибыли. Здесь прибыль достигается путем получения ссудных процентов.

С точки зрения страны, принимающей капитал, в том числе России, предпочтительнее вложения иностранного капитала в виде прямых инвестиций, так как они не требуют возврата и заинтересовывают инвестора повышать эффективность деятельности компании, в которую они вложены. Портфельные инвестиции, т. е. покупка иностранцами акций и облигаций коммерческих организаций, также может быть источником финансирования производства. Однако портфельные инвестиции очень чувствительны к изменениям конъюнктуры и могут быстро перемещаться из одной страны в другую.

Формы иностранных инвестиций

По закону, иностранный инвестор имеет право осуществлять инвестиции на территории РФ в любых формах, не запрещенных законодательством РФ. Основными формами иностранных инвестиций являются:  - создание предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам;  - долевое участие в капитале предприятий, создаваемых совместно с юридическими лицами либо гражданами РФ;  - приобретение предприятий, имущественных комплексов, зданий, сооружений; - приобретение иных имущественных прав;  - приобретение облигаций, акций, паев и иных ценных бумаг;  - инвестиции в форме государственных займов;  - приобретение прав пользования землей и иными природными ресурсами.

Банки выдают кредиты обычно под предоставление правительственных гарантий. Правительство через аффилированные организации (министерства, специально созданные фонды) выступает гарантом предприятия и выплачивает сумму кредита иностранному инвестору в случае невозврата.

Объектами инвестиционной деятельности являются:  - недвижимое и движимое имущество (здания, сооружения, оборудование и другие материальные ценности) и соответствующие имущественные права;  - вновь создаваемые и модернизируемые основные фонды и оборотные средства во всех отраслях;  - ценные бумаги;  - права на интеллектуальные ценности;  - научно-техническая продукция;  - целевые денежные вклады.

Правовое регулирование иностранных инвестиций на территории РФ осуществляется Федеральным законом от 9 июля 1999 г. № 106-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» с последующими изменениями и дополнениями, другими законами и правовыми актами, а также международными договорами.

Роль иностранных инвестиций

Приоритетное значение среди различных форм иностранных инвестиций имеют прямые инвестиции, так как они оказывают существенное воздействие на национальные экономики и международный бизнес в целом. Роль прямых иностранных инвестиций заключается:  - в содействии общей социально-экономической стабильности, стимулировании производственных вложений в материальную базу (в отличие от спекулятивных и нестабильных портфельных инвестиций, которые могут быть внезапно выведены с негативными последствиями для национальной экономики);  - в способности активизировать инвестиционные процессы в силу присущего инвестициям мультипликативного эффекта;  - в сочетании переноса практических навыков и квалифицированного менеджмента со взаимовыгодным обменом ноу-хау, облегчающим выход на международные рынки;  - в способности при правильных организации, стимулировании и размещении ускорить развитие отраслей и регионов;  - в активизации конкуренции и стимулировании развития среднего и малого бизнеса;  - в стимулировании развития производства экспортной продукции с высокой долей добавленной стоимости, инновационных товаров и производственных технологий, управления качеством, ориентации на потребителя;  - в содействии росту занятости и повышению уровня доходов населения, расширению налоговой базы.

Факторы определяющие инвестиционную привлекательность

Положительную роль в привлечении иностранных инвестиций играют следующие факторы:  - богатые и сравнительно недорогие природные ресурсы (лес, нефть, газ, уголь, полиметаллы, алмазы и др.);  - огромный внутренний рынок;  - относительная дешевизна квалифицированной рабочей силы;  - отсутствие серьезной конкуренции со стороны российских производителей;  - кадры с достаточно высоким уровнем базового образования, способные к быстрому восприятию новейших технологий в производстве и управлении;  - возможность получения быстрой сверхприбыли.

Главным фактором, снижающим инвестиционную привлекательность российского рынка, подавляющее большинство инвесторов считают коррупцию.

Другим существенным фактором, сдерживающим инвестиционную активность иностранных инвесторов, являются административные барьеры, значительно увеличивающие издержки ведения бизнеса. Бюрократическая волокита при оформлении необходимых разрешений, лицензий, заключений, виз и других документов значительно осложняет хозяйственную деятельность и увеличивает сроки реализации инвестиционных проектов.

Еще одним негативным фактором является несовершенство законодательной базы и правоприменительной практики.

Также не способствует инвестиционной привлекательности неразвитая инфраструктура, в том числе транспорт, связь, система коммуникаций, гостиничный сервис.

Преимущества и недостатки иностранных инвестиций

Иностранные инвестиции имеют следующие преимущества по сравнению с другими видами международной экономической помощи:  1. Иностранные инвестиции способствуют развитию эффективных интеграционных процессов, включению национальной экономики в мировое хозяйство, благоприятствуют и способствуют умелому использованию преимуществ международного разделения труда, глобализации, нахождению и освоению эффективных ниш в системе мирового хозяйства.  2. Дополнительный источник капитала, существенно увеличивающий ресурсы страны для обновления и расширения основного капитала, реализации инвестиционной политики, обеспечивающий подъем и развитие национальной экономики, насыщение рынка конкурентоспособными товарами и услугами.  3. Иностранные инвестиции побуждают к овладению и закреплению опыта функционирования рыночной экономики, освоению присущих ей правил игры.  4. Служат источником средств для внедрения прогрессивных технологий, ноу-хау, современных методов управления и маркетинга.  5. Иностранные инвестиции сближают условия функционирования капитала в стране с общепринятыми в мире и ускоряют процесс формирования благоприятного инвестиционного климата, как для отечественных, так и для иностранных инвесторов, что в свою очередь порождает уверенность иностранного инвестора в возврате вложенных средств с достаточной прибыльностью.  6. Способствуют обучению персонала, эффективно использующего новые технологии, рыночные механизмы, осваивающего международный опыт. 7. Способствуют расширению ассортимента выпускаемой продукции.  8. Способствуют расширению экспорта и поступления иностранной валюты.  9. Не увеличивают внешнего долга страны, а напротив, способствуют получению средств для его погашения.  10. Увеличивают объем налоговых поступлений, позволяющих расширить государственное финансирование социальных и других программ.  11. Способствуют повышению уровня жизни и покупательной способности населения.

Вложения иностранных капиталов могут оказывать на экономику принимающих стран как положительные, так и отрицательные воздействия. Как показывает международная практика, к отрицательным последствиям привлечения иностранного капитала можно отнести:  - подавление местных производителей и ограничение конкуренции;  - усиление зависимости национальной экономики, угрожающее ее экономической и политической безопасности;  - репатриация капитала и перевод прибыли в различных формах (дивидендов, процентов, роялти и др.), что ухудшает состояние платежного баланса принимающей страны;  - увеличение импорта оборудования, материалов и комплектующих, требующее дополнительных валютных расходов;  возможная деформация структуры национальной экономики;  - упадок традиционных отраслей национальной экономики;  - ослабление стимулов для проведения национальных НИОКР вследствие ввоза иностранной технологии, что, в конечном счете, может привести к усилению технологической зависимости;  - ухудшение состояния окружающей среды в результате перевода в страну «грязных» производств и хищнической эксплуатации местных ресурсов.

Разумеется, все перечисленные выше преимущества и недостатки иностранных инвестиций не реализуются автоматически, а существуют лишь в потенции. Поэтому принимающие страны должны проводить разумную политику регулирования иностранных инвестиций, которая позволяла бы в полной мере использовать их положительные эффекты и устранять или минимизировать отрицательные.

2. Регулирование международных отношений посредством векселей и чеков.

Международные расчеты с использованием векселя

Вексель (тратта) – это документ, содержащий безусловный приказ кредитора (трассанта) об уплате в указанный в векселе срок определенной суммы денег названному в векселе лицу (ремитенту).

Это письменное долговое обязательство. Ответственность за оплату векселя несет акцептант (импортер или банк). Необходимыми свойствами векселя, обуславливающими его специфику, являются абстрактность, бесспорность, обращаемость. Вексель представляет собой абсолютно абстрактное обязательство, полностью оторванное от оснований его возникновения. По существу, вексель обладает безусловной способностью выступать в качестве всеобщего эквивалента (денежной еди ни цы).

Виды векселей – переводной (тратта), простой, именной, ордерный, предъявительный. Переводной вексель – это ценная бумага, содержащая письменный приказ векселедателя (трассанта), отданный плательщику (трассату) об уплате определенной денежной суммы первому векселедержателю (ремитенту). Переводной вексель представляет собой безусловный приказ. Этот вид векселя является наиболее распространенным. Одна из важных особенностей векселя – индоссамент: передаточная надпись, в соответствии с которой вексель может быть передан любому другому лицу. Индоссамент придает векселю свойство передаваемости. Индоссамент может быть ничем не обусловлен; всякое ограничивающее его условие считается ненаписанным.

В мировой практике вексель появился в XII–XIII вв. Широкое распространение векселя во всем мире предопределило необходимость унификации вексельного права на международном уровне. Первая такая попытка была предпринята в начале XX в. на Гаагской международной конференции, завершившейся принятием Конвенции об унификации права, касающегося переводных и простых векселей, и Единообразного устава (документы в силу не вступили).

В 1930 г. на Женевской международной конференции были подписаны три Конвенции: о единообразном законе о переводном и простом векселе; о разрешении некоторых коллизионных законов о переводном и простом векселе; о гербовом сборе в отношении переводного и простого векселя. Эти Конвенции основаны на вексельном законодательстве стран континентальной правовой системы. Их принятие позволило унифицировать вексельное право не только в Европе, но и в некоторых государствах Азии, Африки и Латинской Америки. Женевская конвенция о простом и переводном векселе утвердила Единообразный вексельный закон (Приложение к Конвенции), который государства-участники были обязаны ввести в действие на своей территории.

Нормы Женевских конвенций имеют диспозитивный характер. Основное содержание Конвенций – это унифицированные коллизионные нормы. Основная цель – разрешение коллизий вексельных законов. Система основных коллизионных привязок по Женевским конвенциям:

1. способность лица обязываться по переводному и простому векселю определяется его национальным законом, возможно применение отсылок обеих степеней;

2. лицо, не обладающее способностью обязываться по векселю на основании своего национального закона, несет ответственность, если подпись совершена на территории страны, по законодательству которой это лицо обладает такой способностью;

3. форма простого или переводного векселя определяется законом страны, где вексель выставлен;

4. форма обязательства по переводному и простому векселю определяется законом той страны, на территории которой обязательство подписано;

5. если обязательство по векселю не имеет силы по закону государства места подписания, но соответствует законодательству государства, где подписано последующее обязательство, то последнее обязательство признается действительным;

6. каждое государство-участник имеет право установить, что обязательство по векселю, принятое его гражданином за границей, действительно в отношении другого его гражданина на территории этого государства, если обязательство принято в форме, соответствующей национальному законодательству;

7. обязательства акцептанта переводного векселя или лица, подписавшего простой вексель, подчиняются закону места платежа по этим документам;

8. сроки для предъявления иска в порядке регресса определяются для всех лиц, поставивших свои подписи, законом места составления документа;

9. приобретение держателем переводного векселя права требования, на основании которого выдан документ, решается по закону места составления документа;

10. форма и сроки протеста, формы других действий, необходимых для осуществления или сохранения прав по переводному или простому векселю, определяются законом той страны, на территории которой должен быть совершен протест или соответствующие действия;

11. последствия утраты или похищения векселя подчиняются закону той страны, где вексель должен быть оплачен.

К Женевским конвенциям не присоединились Великобритания, США, другие государства системы общего права. В настоящее время в международном торговом обороте существует два типа векселей – англо-американский (английский Акт о векселях 1882 г. и Единообразный торговый кодекс США) и вексель типа Женевской конвенции. Кроме того, существует целая группа стран, не присоединившихся ни к одной из существующих систем вексельного регулирования.

В целях наиболее полной унификации вексельного права и сглаживания основных различий между сложившимися типами векселей в рамках ЮНСИТРАЛ был разработан проект Конвенции о международных переводных векселях и международных простых векселях. Конвенция была одобрена в 1988 г. Генеральной Ассамблеей ООН. Предмет регулирования Конвенции – международный переводной и международный простой векселя, которые имеют двойную метку и соответственно озаглавлены: «Международный переводной вексель (Конвенция ЮНСИТРАЛ)» и «Международный простой вексель (Конвенция ЮНСИТРАЛ)».

Международный переводной вексель – это вексель, в котором названы по крайней мере два находящихся в разных государствах места из перечисленных пяти:

1. выставления переводного векселя;

2. указанное рядом с подписью векселедателя;

3. указанное рядом с наименованием плательщика;

4. указанное рядом с наименованием получателя;

5. платежа.

Предполагается, что место выставления векселя либо место платежа названо в векселе и такое место – территория государства-участника Конвенции. Международный простой вексель – это вексель, в котором названы по крайней мере два находящихся на территории разных государств места из перечисленных четырех:

1. выставления векселя;

2. указанное рядом с подписью векселедателя;

3. указанное рядом с наименованием получателя;

4. платежа.

Предполагается, что место платежа названо в векселе и находится на территории государства-участника. Положения Конвенции ЮНСИТРАЛ имеют компромиссный характер: ими учитываются либо положения Женевских конвенций, либо англо-американское вексельное регулирование, либо Конвенция вносит новеллы в вексельное право. Конвенция ЮНСИТРАЛ не применяется к чекам, поскольку (следуя традициям континентального права) не рассматривает чек как разновидность векселя (в отличие от общего права).

В российском законодательстве правовой статус векселя закреплен в ст. 142–149 Гражданского кодекса. К сожалению, в отечественном праве полностью отсутствует коллизионное регулирование вексельных отношений. Поскольку Россия является участницей Женевских конвенций и Конвенции ЮНСИТРАЛ, то можно сделать вывод, что к вексельным отношениям с иностранным элементом в соответствии со ст. 7 Гражданского кодекса непосредственно применяются нормы этих международных соглашений.

8.5. Международные расчеты с использованием чека

Чек представляет собой один из видов ценных бумаг и одновременно один из видов платежных документов. Чек – это ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (п. 1 ст. 877 Гражданского кодекса). Чекодатель – это владелец банковского счета. Обычно чек выставляется в банк, где чекодатель имеет средства, которыми он может распоряжаться посредством чека. Чек оплачивается за счет средств чекодателя и не может быть акцептован плательщиком. Учиненная на чеке надпись об акцепте считается несуществующей. Чек относится к денежным документам строго установленной формы (в Российской Федерации образец чека утверждается ЦБ РФ).

Чек должен иметь ряд необходимых реквизитов, отсутствие которых может привести к признанию чека недействительным и не подлежащим оплате, поскольку чек – это строго формальный документ. Реквизиты чека – наименование документа «чек» (чековая метка); простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму предъявителю чека (чековый приказ); чековый приказ должен быть безусловным (держатель чека не обязан предъявлять какие-либо документы или выполнять какие-либо обязательства под угрозой признания чека недействительным); указание плательщика (банка), который должен произвести платеж, и указание счета, с которого производится платеж; сумма чека; дата и место его составления; подпись чекодателя.

Поскольку чек уже в XIX в. начал играть роль одного из основных средств международных расчетов, то в первой половине XX в. была предпринята попытка унификации чекового права: в 1931 г. приняты Женевские чековые конвенции (Конвенция, устанавливающая единообразный закон о чеках; Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о чеках; Конвенция о гербовом сборе в отношении чеков) и Единообразный чековый закон (Приложение к Конвенции о единообразном законе о чеках). Основное содержание этих Конвенций – унифицированные коллизионные нормы, устанавливающие систему коллизионного регулирования чекового права:

1. право лица обязываться по чеку определяется его национальным законом, возможно применение отс^1лок обеих степеней;

2. если лицо не вправе обязываться по чеку по своему национальному праву, оно может обязываться по чеку за границей, если это позволяет законодательство данного иностранного государства;

3. круг лиц, на которых может быть выставлен чек, определяется по праву страны, где чек должен быть оплачен;

4. форма чека и порядок возникновения чековых обязательств определяются по праву страны, где чек был подписан, при этом достаточно соблюдения формы, требуемой законодательством страны места платежа;

5. срок для предоставления чека к оплате регулируется правом места платежа;

6. возможность оплаты чека по предъявлению, право на акцепт чека и получение частичного платежа, право на отзыв чека определяются по закону места платежа;

7. последствия утери или кражи чека регулируются законом места платежа;

8. формы и сроки протеста и других действий, необходимых для осуществления или сохранения прав по чеку, определяются законом того государства, на территории которого должен быть совершен протест и соответствующие действия.

Женевские чековые конвенции не смогли полностью унифицировать чековое право – в них, как и в Женевских конвенциях, не участвуют страны общего права. Основное противоречие континентального и англо-американского чекового регулирования: англо-американское право – чек является разновидностью векселя, континентальное право – чек представляет собой самостоятельный вид ценных бумаг и оборотных документов. Одновременно с проектом Конвенции о международном векселе в рамках ЮНСИТРАЛ был разработан проект Конвенции о международном чеке. В 1988 г. Конвенция о международном чеке была одобрена Генеральной Ассамблеей ООН. Положения этой Конвенции имеют компромиссный характер. Они представляют собой попытку унифицировать нормы континентального и англо- американского чекового права. Само понимание чека соответствует континентальному праву: чек не считается разновидностью векселя. Основные коллизионные привязки чека в соответствии с Конвенцией – личный закон и закон места регистрации акта (формы акта).

В российском законодательстве расчеты с применением чека регулируются ст. 877–885 Гражданского кодекса. Полностью отсутствует коллизионное регулирование вопросов чекового права. Поскольку Россия не участвует в Женевских чековых конвенциях (правда, положения ГК о расчетах чеками полностью соответствуют нормам Конвенций), по-видимому, коллизионное регулирование этих проблем возможно на основе применения аналогии закона – Женевских вексельных конвенций.