Проблемы теории государства и права.

Лекция 1. Проблема определения предмета и метода ТГП. Соотношение ТГП с другими науками.

План:

1. Понятие юридических наук, их место в системе общественных наук.

2. Предмет ТГП, её место в системе юридических наук, соотношение с другими юридическими науками.

3. Функции и принципы ТГП.

4. Методология ТГП.

5. ТГП как учебная дисциплина.

Понятие юридических наук, их место в системе общественных наук.

Наука – это важная область человеческой деятельности, имеющая своей целью получение и систематизацию объективных знаний о действительности. Или это система знаний, лежащих в основе научной картины мира.

По непосредственному отношению к практике науки можно подразделить на фундаментальные и прикладные. По характеру изучаемых явлений науки можно подразделить на технические, естественные и общественные (гуманитарные). Общественные (гуманитарные) науки описывают и объясняют явления и процессы, относящиеся к человеческому обществу. К ним относятся политология, социология, история, философия, юридическая наука.

Каждая наука – это определенный способ производства и организации знаний о тех объектах, изучением которых она занимается. В этом смысле юридическая наука является определенным способом производства научных знаний о таких объектах как право и государство.

Однако изучением государства и права занимаются и другие науки: история государства и права; философия; политология; социология; отраслевые юридические науки и др. Каждая из них изучает государство и право под определенным углом зрения, рассматривает лишь ту или иную сторону этих явлений. Таким образом, они имеют один и тот же объект исследования и свой собственный предмет исследования. То есть необходимо отличать объект научного изучения от предмета науки.

Объект – это то, что подлежит научному изучению с помощью познавательных средств и приемов соответствующей науки. В процессе научного изучения исходные эмпирические знания об объекте дополняются теоретическими знаниями, то есть системой понятий об основных сущностных свойствах, признаках и характеристиках исследуемого объекта. Таким образом, научное познание представляет собой процесс постижения сущности изучаемого объекта. Эти постигаемые сущностные свойства объекта и являются предметом соответствующей науки.

Таким образом, объектами юридической науки являются право и государство, а её предметом – основные сущностные свойства права и государства.

Юридическая наука – это система взглядов об основных сущностных свойствах государства и права.

Юридическая наука находится в многообразных связях и отношениях с другими общественными науками. Это связано, прежде всего, с тем, что изучением права и государства занимаются и другие неюридические науки, такие как философия, политология, социология, экономические науки и др.

Юридические науки и философия. Философия является наукой о всеобщих закономерностях природы, общества и мышления. Взаимосвязь проявляется в:

• широком использовании юридическими науками философских категорий и понятий («функция», «развитие», «свобода», «система» и др.).

• использовании философских законов и закономерностей (переход количественных изменений в качественные, отрицание отрицания…).

• философия устанавливает основы мировоззрения (идеализм, материализм).

Юридические науки и политология. Политология – это наука о политике, её формах, процессах, объединениях, средствах достижения политической и государственной власти. Данные политологии позволяют рассматривать государственно-правовые явления со стороны их связей с политической системой общества и с её отдельными институтами (политическими партиями, общественно-политическими организациями), так как государство и право неотделимы от политики и политической жизни общества. В свою очередь политология активно использует выводы, сделанные в юридических науках (понимание механизма государства, формы государства, функций государства).

Юридические и экономические науки. Экономические науки занимаются изучением различных средств и способов производства, форм собственности, методов управления экономикой и т.п. Экономические отношения любого уровня требуют для себя наиболее адекватных государственных и правовых институтов. То есть можно говорить об экономической обусловленности государственно-правовых явлений, институтов и учреждений. Кроме того, важным является вопрос о государственно - правовом регулировании экономики.

Юридические науки и социология. Социология изучает общество как целостную систему, а также его отдельные составные части и институты, различные социальные слои и группы. Юридические науки:

• используют в процессе изучения государственно-правовых явлений выводов и обобщений, сделанных в рамках социологии. Например, подход к государству и праву как к институтам господства и подчинения, насилия и принуждения. Социология рассматривает государство и право в качестве составных частей социального целого, в качестве определенных социальных явлений.

• использует конкретные социологические исследования жизнедеятельности государственно-правовых институтов (которые позволяют решать вопросы совершенствования гос. аппарата, повышения эффективности права);

В целом, говоря о взаимодействии юридических наук и других общественных наук можно выделить ещё две стороны (тенденции) такого взаимодействия:

1. использование юридической наукой средств и приемов других наук. Так, в юридической науке успешно используются такие методы как диалектика, моделирование, эксперимент, системный анализ и др.

2. формирование новых смежных дисциплин (философия права, социология права, правовая кибернетика, юридическая политология и т.д.).

Предмет ТГП, её место в системе юридических наук, соотношение и взаимодействие со специальными юридическими науками.

В настоящее время среди авторов нет единого мнения ни о предмете, ни о методе, ни о характере такой важной отрасли знаний как ТГП.

Юридическая наука состоит из совокупности отдельных юридических наук, каждая из которых изучает свои определенные аспекты права и государства.

Существуют различные классификации этих юридических наук. Обычно в системе юридической науки принято выделять следующие группы наук:

1. юридические науки теоретического и исторического профиля (ТГП, история политических и правовых учений; всеобщая история государства и права; отечественная история государства и права, философия права);

2. отраслевые юридические науки (КП; АП; УП; ГП; УПП; ГПП; ТП и др.);

3. специальные юридические науки (правовая статистика; криминалистика; судебная медицина и т.п.);

Некоторые авторы дают более детальную классификацию. Так, кроме теоретических, историко-правовых и отраслевых наук, некоторые авторы выделяют:

1. прикладные юридические науки (криминалистика, криминология, судебная статистика);

2. науки, изучающие международное право (МЧП, МПП);

3. науки, изучающие структуру, организацию и порядок деятельности гос. органов (правоохранительные органы; государственная служба);

4. межотраслевые юридические науки (хоз. право, прокурорский надзор).

Таким образом, ТГП является общетеоретической юридической наукой. Для того чтобы выделить ТГП из других юридических наук, необходимо определить её предмет.

В научной и учебной литературе предмет ТГП опредляется по-разному. Но при всем различии все авторы сходятся в том, что данная наука имеет дело с такими сторонами и процессами государственно-правовой жизни, как процесс возникновения, становления и развития государства и права; их характерные признаки, форма, сущность, содержание и черты; место и роль в жизни общества. Кроме того, предмет ТГП подвержен изменению, он развивается с течением времени, что делает невозможным его исчерпывающее определение. Так, например, появились концепции социального государства, естественно-правовые теории прав и свобод личности, которые также вошли в предмет ТГП.

То есть мы можем выделить лишь основу предмета ТГП, которой являются наиболее общие закономерности возникновения, функционирования и развития государства и права.

ТГП тесно взаимодействует с другими юридическими науками.

Влияние ТГП на другие юридические науки:

1. ТГП – это вводная наука. С неё начинается обучение юриспруденции, она перекидывает мостик к изучению отраслевых наук.

2. Является синтезирующей и обобщающей наукой, способствует упорядочению всей информации. Так, если др. юридические науки занимаются отдельными сторонами государственной и правовой жизни, то ТГП имеет дело со всей государственно-правовой материей.

3. Занимается разработкой специального понятийного аппарата, вырабатывает общие для них категории и понятия. Например, такие понятия как правоотношение, норма права, правонарушение и др.

4. Вырабатывает общие для всех отраслевых юридических наук методы и принципы научного познания. То есть является методологической основой познания.

Влияние др. юридических наук на ТГП:

ТГП использует при выработке общих категорий и понятий эмпирический материал, накопленный другими юридическими науками (например, данные истории государства и права).

Функции и принципы теории государства и права.

Функция – это основное направление воздействия.

1. Гносеологическая (познавательная): познание государственно-правовых явлений.

2. Интерпретационная (объяснительная): объяснение государственно-правовых явлений.

3. Эвристическая: состоит в открытии новых закономерностей, возникающих в процессе развития предмета науки.

4. Методологическая: разрабатывает коренные теоретические положения, которые направляют развитие отраслевых юридических наук.

5. Организационно-управленческая: разработка конкретных средств и методов преобразования правовых и государственных институтов, применения норм права и укрепления законности. Призвана обеспечивать научность государственного управления.

6. Идеологическая (мировоззренческая): (идеология- система основополагающих идей, понятий, взглядов, в соответствии с которыми формируются мировоззрение и жизненная позиция личности). Состоит в разработке обобщенных взглядов на право и государство и в воздействии через них на правосознание людей.

7. Прогностическая: предвидение того, каким качественным или количественным изменениям подвергнуться соответствующие юридические явления.

Принцип – это исходная идея, основополагающее начало.

ТГП основывается на следующих принципах:

1. Принцип всесторонности исследования: государственно-правовые явления необходимо исследовать не сами по себе, а в их взаимосвязи, взаимодействии с другими, соотносящимися с ними явлениями. Рассмотрение государства и права не в одном каком-либо отдельно взятом аспекте, а всесторонне.

2. Принцип историзма: рассмотрение существующих государственно-правовых явлений не только с точки зрения настоящего, но и в их историческом развитии.

3. Принцип комплексности: исследование государственно-правовых явлений не только с точки зрения юридической науки, но и с позиций других общественных наук – философии, политологии, социологии.

Методология ТГП: понятие, классификация, характеристика основных методов.

Методология – учение о методах. Знание методов позволяет ответить на вопрос, как изучает наука свой предмет.

Метод науки – это способ изучения реальной действительности и получения знаний о ней. Это приёмы и способы, с помощью которых изучается предмет науки.

Метод ТГП – это совокупность приёмов и способов, с помощью которых постигаются закономерности возникновения, функционирования и развития государства и права.

Методы ТГП – 3 группы:

Общенаучные методы: используются всеми науками, к ним относят диалектику, дедукцию, индукцию, анализ, синтез, аналогию, абстрагирование, восхождение от абстрактного к конкретному, моделирование. Эти методы лежат в основе исследований во всех областях научного знания.

1. диалектика – метод познания явлений действительности в их развитии. Диалектика позволяет изучать государство и право в неразрывной связи с экономикой, политикой, культурой и др. факторами; изучать право и государство в развитии и в связи с общественной практикой. Диалектика может быть идеалистическая и материалистическая.

2. анализ – условное разделение сложного явления на отдельные части.

3. синтез – изучение явления путем условного объединения его составных частей.

4. индукция – умозаключение от фактов к некоторой гипотезе (общему утверждению).

5. дедукция – умозаключение от общего к частному (фактам).

6. аналогия – сходство, подобие предметов или отношений, а также познание путем их сравнения.

7. абстрагирование – отвлечение от частных признаков отдельных предметов и явлений в целях обобщения этих признаков и получения цельного знания о предметах и явлениях.

8. моделирование – построение и изучение моделей реально существующих предметов и явлений.

Специальные методы: системный, сравнительный, функциональный, структурный, исторический, конкретно-социологический, математический.

1. системный – это рассмотрение изучаемого объекта как некоторой целостности, как системы, которая генетически связана с окружающей средой. Он ориентирует исследователя на раскрытие целостности объекта, на выявление различных связей внутри объекта.

2. сравнительный – это сопоставление одного объекта с другим с целью выявления их сходства и различия (например, сравнение различных правовых норм и выявление их видов).

3. функциональный – позволяет постичь сущность явления путем изучения его функций (например функций государства или права).

4. структурный – выявление у изучаемых объектов относительно устойчивых внутренних связей, постижение внутренней структуры объектов (например, структура нормы права).

5. исторический – изучение государственно-правовых явлений в их историческом развитии, во времени.

6. конкретно-социологический – состоит в исследовании права и государства на основе фактических данных, полученных в результате социологического опроса, анкетирования, интервьюирования или наблюдения.

7. математический (статистический) – систематизация и использование статистических данных (то есть количественных показателей) для научных и практических выводов;

Частнонаучные методы: не имеют универсального значения и используются в рамках юридических наук. Это сравнительное правоведение, правовой эксперимент, правовое прогнозирование, формально-юридический метод.

1. сравнительное правоведение – это изучение правовых систем различных государств путем их сопоставления (сопоставление правовых и государственных институтов, систем права и т.п.).

2. правовой эксперимент – проведение законодательных нововведений в ограниченном масштабе с целью определения их эффективности и возможноти дальнейшего использования.

3. правовое прогнозирование – это изучение конкретных перспектив развития государственно-правовых явлений.

4. формально-юридический метод – исследование правовых явлений самих по себе, в «чистом виде», вне связи с другими сферами (экономикой, политикой). Это исследование внутреннего строения правовых норм, форм права, права в целом.

ТГП как учебная дисциплина.

Необходимо различать ТГП как науку и как учебную дисциплину.

1. ТГП как учебная дисциплина основывается на науке ТГП;

2. Цель учебной дисциплины – доведение до обучаемых уже полученных наукой и апробированных на практике знаний, а цель науки – накопление новых знаний.

3. Система ТГП как учебной дисциплины в отличие от системы науки носит субъективный характер, так как зависит от количества отведенных на неё часов, от составленных программ.

4. Это наиболее сложная учебная дисциплина, так как она насыщена обобщениями, дефинициями, абстрактными научными положениями, поэтому требует изучения не только учебной, но и научной литературы.

5. Функции ТГП как учебной дисциплины: обеспечение надлежащей теоретической подготовки студентов и введение в юридическое образование.

Лекция 2. Проблема происхождения государства и права.

План:

1. Общие предпосылки и закономерности возникновения государства.

2. Отличие государственной власти от власти в первобытном обществе.

3. Отличие норм права от социальных норм первобытного общества. Основные способы образования права.

4. Характеристика основных теорий, объясняющих происхождение государства и права.

Общие предпосылки и закономерности возникновения государства.

Род «Человек» выделился из царства животных свыше 2 млн. лет назад. С конца древнекаменного века – 40 тыс. лет назад – существует вид «человек разумный» (homo sapiens), кроманьонский человек. От предков, принадлежавших к более древним человеческим видам, человек разумный унаследовал умение трудиться и производить для этого простейшие орудия труда. Но ещё 30 тыс. лет он также, как и его предки только извлекал для себя дары природы с помощью произведенных им орудий труда, но не производил ничего сам. Кроманьонский человек занимался охотой, рыболовством, собирательством плодов и корней растений, то есть присвоением готовых животных и растительных форм. Для этого он использовал кремневые, костяные и др. орудия труда, которые изготавливал также из готовых природных материалов. Поэтому жизнь человеческих коллективов в огромной степени зависела от внешних природных и климатических условий.

Социальная организация кроманьонцев – родовая община, род. Род- исторически сложившаяся общность людей, основанная на кровном родстве и ведущая совместное хозяйство. Руководили общиной наиболее авторитетные и опытные добытчики пищи, знатоки обычаев и обрядов. Характерен был кочевой образ жизни. Так как в основе социальной организации первобытного общества лежали родственные отношения, то её определяют как родовой строй.

Властные институты родового строя: вожди, предводители, старейшины. Это выборные, сменяемые институты. Форма власти – потестарная власть («potestus» - власть, мощь). Власть основывалась на авторитете и на возможности применения принуждения к нарушителю.

Таким образом, такая социальная организация общества воспроизводила присваивающую экономику, обеспечивала гармоничное взаимодействие человека с природой и полностью соответствовала потребностям человеческого общества.

Положение изменилось, когда 10-12 тыс. лет назад произошли неблагоприятные изменения климата, которые поставили под угрозу само существование человечества. В результате происходит переход человечества к новому способу существования – к производящей экономике. Этот период получил название «неолитическая революция». Человечество постепенно переходит от охоты, рыболовства и собирательства к скотоводству и земледелию.

Переход к производящей экономике явился революцией, поскольку он изменил всю материальную, социальную и духовную жизнь первобытного общества.

Последствия неолитической революции:

• снижение смертности населения, «демографический взрыв» и расселение первых земледельцев и скотоводов по поверхности Земли.

• возникновение в некоторых регионах земледельческих обществ

• необходимость регламентации с/х производства, хранение и распределение прибавочного продукта. Усложнение организации производства, появление новых организационных, управленческих функций, необходимость нормировать и учитывать трудовой вклад каждого.

• дальнейшее разделение труда (появляются организаторы производства, лица, контролирующие процесс производства).

• социальное расслоение общества, отделение верхушки общества от основной массы производителей.

• появление частной собственности.

• зарождение государства.

Таким образом, неолитическая революция приводит первобытное общество объективно, в силу своего внутреннего развития к зарождению государства.

Древнейшие государственные образования – это раннеклассовые государства, которые первоначально возникают как города-государства. Город-государство – это центр управления прилегающими селениями. Его функции носят организационный характер:

• управление общинным земледелием; учет потребностей населения в земельных угодьях;

• создание и учет общественных фондов, запасов;

• осуществление продуктообмена;

• защита от военных нападений;

• взимание налогов;

• создание институтов для рассмотрения споров;

• поддержание традиций, обычаев и религиозных правил;

Таким образом, первичное государство (город-государство) возникает, чтобы организационно обеспечить функционирование производящей экономики, новые формы трудовой деятельности, то есть чтобы обеспечить само существование человечества в новых условиях. Государство не существовало в первобытном обществе, а появилось лишь на определенном этапе его развития в силу объективных причин.

( В отличие от прежней концепции происхождения государства здесь делается упор на организационные функции первых государств, на взаимосвязь происхождения государства и становления производящей экономики. Ранее происхождение государства объяснялось по схеме: прибавочный продукт – частная собственность – раскол на классы – возникает господствующий класс –господствующий класс создаёт государство, чтобы с его помощью держать в подчинении эксплуатируемый класс. Так утверждалось, что государство – это машина для поддержания господства одного класса над другим.).

Итак, на смену социальной организации первобытного общества пришло не рабовладельческое государство, а раннеклассовое город-государство, со сложной социальной структурой, многочисленными общественными функциями.

Его отличие от социальной организации первобытного общества.

Это политическое образование, так как выражает интересы всего общества, классовые интересы, интересы отдельных социальных групп, осуществляет внешнюю и внутреннюю политику (захватнические войны, взимание дани и пр.).

Это структурная организация, так как возникает новое структурное образование – аппарат государства, бюрократия, которая выполняет управленческие функции. Появляются налоги, дань как способ содержания аппарата государства. Аппарат государства наделяется властью, осуществление которой обеспечивается специально создаваемым аппаратом принуждения полицией, тюрьмами, судами.

Это территориальное образование, так как происходит переход к оседлому образу жизни, переход от родовой общины к соседской. Этого требовал переход к земледелию, то есть это объективный процесс. На определенной территории начинают сооружаться дворцы, храмы, другие строения. Эта территория становиться территорией государства.

Таким образом, государство отличается от социальной организации первобытного общества следующими признаками:

• наличие определенной территории;

• наличие аппарата управления;

• единая система налогов и финансов;

• наличие аппарата государственного принуждения;

• единая оборона, внешняя и внутренняя политика;

• наличие определенных прав и обязанностей личности, охраняемых государством.

Наличие в социальной организации этих признаков свидетельствует о том, что общество государственно организовано.

В современной ТГП существует концепция первичных и производных государств. Суть: первичное государство складывается там, где существуют условия для быстрого роста общественного производства и земледельческого хозяйства. Эти первичные государства впоследствии распространяют свое влияние (отношения эксплуатации, формы её обеспечения) на окружающие общества. В таких окружающих обществах возникают уже производные государства.

В целом, общие закономерности возникновения государства следующие:

• возникновение государства – это достаточно длительный исторический процесс;

• государство возникает объективно на определенном этапе развития общества;

• государство возникает там, где возникающие внутри общества противоречия или противоречия между природой и обществом не могут быть примирены;

Отличие государственной власти от власти в первобытном обществе.

Власть имеется в каждом обществе: власть родителей над детьми, власть руководителя предприятия над работниками и т.п.

Власть – это способность и возможность осуществлять свою волю, оказывать определяющее воздействие на деятельность и поведение людей с помощью каких-либо средств: воли, авторитета, подчинения.

Признаки власти:

1. наличие властвующего субъекта – носителя власти;

2. наличие объекта воздействия – индивида, объединения индивидов, общества в целом;

3. власть всегда опирается на силу (сила авторитета, доверия, органы насилия);

4. способность властвующих навязывать окружающим свою волю, господствовать над подвластными;

Всякое общество нуждается во власти, и власть возникает одновременно с появлением общества.

Особенности власти в первобытном обществе.

1. Власть принадлежала всей родовой общине в целом. То есть властвующий субъект – род. Его власть направлена на управление общими делами рода.

2. Повседневное управление делами родовой общины осуществлял старейшина, предводитель, избираемый обычно на собрании всеми членами рода. При этом в производственной деятельности он участвовал наравне с другими.

3. Власть опиралась на авторитет, уважение, обычаи. К нарушителям применялось принуждение, однако никаких специальных органов для этого не существовало.

Таким образом, власть в первобытном обществе не являлась политической (государственной), так как она не отделена от общества. Здесь нет специального аппарата управления и принуждения, на которые опиралась бы власть. Власть носила общественный характер, так как властвующий субъект и подвластный объект совпадают.

Пути возникновения государственной власти:

1. через военно-иерархические структуры (военные вожди, дружина); Первоначально военные вожди выбирались либо общиной, либо дружиной. Затем происходит узурпация власти одним лицом (вождем) или ограниченным кругом лиц. Происходит переход от военно-демократических форм организации власти к военно-иерархическим структурам, а затем к государственной власти.

2. «аристократический путь»: через династическую монополизацию общественных должностей (когда занимаемые управленческие должности начинают замещаться не выборным путём, а через передачу их по наследству);

3. «плутократический путь»: через закрепление привилегий экономически господствующего класса;

Особенности государственной власти.

1. Государственная власть осуществляется при помощи аппарата управления (системы чиновников, органов государственной власти);

2. Государственная власть – это возможность оказывать определенное воздействие при помощи государственного принуждения (система тюрем, судов, армия);

3. Осуществляется в пределах территории государства, распространяется на всю его территорию;

Таким образом, государственная власть – это одна из форм политической власти. Здесь четко отделены властвующий субъект и подвластный объект.

Происхождение права. Отличие правовых норм от социальных норм первобытного общества.

Происхождение права также связано с переходом общества к производящей экономике.

Социальные нормы первобытного общества не являются ни моральными, ни правовыми нормами и носят характер мононорм, то есть единых специфических норм первобытного общества, которые имеют сходства и различия как с правовыми нормами так и с нормами морали. Мононормы присваивающих обществ под воздействием социально-экономических и политических условий классового общества перерастают в нормы права и морали производящих обществ как путём «расщепления» на эти нормы, так и путем появления новых норм. Право объективно возникает на этапе становления раннеклассового общества как нормативный способ регулирования производящего хозяйства. Право возникает потому, что первобытные мононормы утрачивают способность регулировать общественные отношения в новых условиях. Становление права идет путем образования специальных правил, регламентирующих организацию и процесс с/х труда и распределения его результатов.

Основные способы образования права в первобытном обществе:

Санкционирование – утверждение государством социальных норм первобытного общества, придающее им силу закона. Формы санкционирования:

• прецедентная – социальные нормы первобытного общества служили основанием для разрешения спора судом и эти судебные решения становились прецедентами.

• правотворческая – включение социальных норм в издаваемые государством законодательные акты, представляющие собой своды обычного права.

Правотворчество – разработка, принятие и издание государством специальных документов, содержащих нормы права.

Отличие мононорм первобытного общества от социальных норм раннеклассовых обществ.

вопросы для сравнения	нормы права в раннеклассовых обществах	социальные нормы первобытного общества
содержание	Содержит правила проведения с/х работ и распределения их результатов; охраны частной собственности, закрепляет классовые отношения.	направлены на обеспечение присваивающей экономики; выражали волю всего рода. Выполняли функции экологического регулятора, обеспечения воспроизводства человека как биологического вида и др. условия жизнедеятельности.
способы регулирования	Способы регулирования те же – запреты, дозволения и позитивные обязывания. Происходит расщепление мононорм на нормы права и нормы морали. Появляются способы, указывающие человеку, что обязательно надо делать (что должно), что разрешено делать (что можно), что запрещено делать (нельзя) и что безразлично для общества, то есть можно поступать по своему усмотрению. Эти способы регулирования характеризуют право. а нормы морали, появившиеся в результате расщепления мононорм указывали, что плохо, что хорошо, что добро, что зло.	три способа регулирования: запреты – существовали в виде табу (например, запрет браков с кровными родственниками, запрет нарушать разделение функций между мужчинами и женщинами, запрет каннибализма); дозволения – определяли поведение человека в присваивающей экономике (например, на пользование той или иной территорией, на время охоты); позитивное обязывание – использовалось с целью организовать необходимое поведение в процессе приготовления пищи, строительства жилищ, поддержания огня и т.п.
формы выражения	фиксируются письменно (возникают первые законы, кодексы, своды законов), например: законы Хаммурапи, Ману, законы 12 таблиц.	выражались в мифологии, традициях, обычаях, ритуалах, обрядах. в мифах закреплялись способы изготовления орудий, сведения о маршрутах кочевий, местах для стоянок, источниках воды. Таким образом, мифы закрепляли и распространяли социальный опыт и были нормативной системой.
процедуры	Для разрешения споров создаётся специальный гос. орган – суд. Появляются специальные контролирующие органы и должностные лица, люди, профессией которых становится удостоверение различных договоров, доверенностей.	Два вида процедур: спор решается и наказание определяется самими враждующими сторонами, а также их родственниками; спор решается специально назначенным лицом или органом (внешней посторонней для нарушителя силой);
санкции	санкции обеспечивают имущественное и социальное расслоение (различие в наказаниях для простолюдинов и для социальной верхушки), санкции жестко фиксированы	Применялись: общественное порицание, изгнание из общины, нанесение телесного повреждения, смертная казнь.

Характеристика основных теорий, объясняющих происхождение государства и права.

Одной из наиболее острых проблем в ТГП является проблема происхождения государства и права. На эту проблему существует огромное количество различных теорий, что можно объяснить следующими причинами:

сложностью и многосторонностью самого процесса происхождения государства и права;

противоречивостью социальных, экономических, политических взглядов самих исследователей;

преднамеренным искажением процесса происхождения государства и права в силу идеологических соображений (доминирование классового подхода);

подмена процесса происхождения государства и права другими соотносящимися с ними процессами;

Характеристика основных теорий:

Теологическая теория.

Широкое распространение получила в феодальный период. Так, на рубеже 12-13 веков появляется теория «двух мечей», согласно которой основатели церкви имели два меча. один меч они вложили в ножны и оставили при себе, а второй они вручили государям, чтобы те могли вершить земные дела. Таким образом, государь наделен церковью правом повелевать людьми и является слугой церкви.

Одним из виднейших представителей этой теории является Фома Аквинский (1225-1274). Он утверждал, что процесс возникновения государства и права аналогичен процессу сотворения Богом мира. Миром по мнению Аквинского управляет божественный разум, который лежит в основе всей природы, общества, каждого государства.

Теологи утверждали, что существует высший божественный закон, который и составляет основу действующего права. Они опирались в своём объяснении происхождения права на религиозные книги (Библию), где утверждалось, что основные законы – заповеди Моисея даны человеку Богом.

Таким образом, основной смысл данной теории в том, чтобы утвердить приоритет церкви над светской властью. Кроме того, освящение власти придавало ей авторитет и обязательность подчинения. Поэтому данная теория была широко распространена как в средние века, так и в 16-18 веках, так как служила обоснованием неограниченной власти монарха.

Патриархальная теория.

Рассматривает возникновение государства непосредственно из разросшейся семьи, а власть монарха – из власти отца над членами его семьи.

Основатель теории древнегреческий философ Аристотель. Согласно учению Аристотеля государство является продуктом естественного развития и возникает в результате появления и разрастания семьи. В основе образования государства лежит естественное стремление людей к взаимному общению, которое приводит к тому, что из нескольких семей складывается селение или род, а из селений или родов образуется государство. Теорию, предложенную Аристотелем, развивает в 17 веке англичанин Фильмер в своем сочинении «Патриарх». Фильмер пытался, опираясь на Библию, доказать, что Адам, который получил власть от Бога, передал затем эту власть своему старшему сыну, а тот уже своим потомкам – королям.

Так же как и теологическая теория, патриархальная теория была направлена на обоснование неограниченной власти монарха.

Положительной стороной теории является то, что она, верно уловила роль семьи в образовании государства и права. «Большие семьи» общинников –земледельцев – основное звено раннеклассового общества. Кроме того, династическое присвоение управленческих должностей – один из способов образования государственной власти.

Договорная теория.

Элементы договорной теории существовали ещё в Древней Греции. Однако наибольшее распространение она получила в 17-18 веках. Её видными представителями были Гуго Гроций и Спиноза (Голландия, 17 в.), Джон Локк и Томас Гоббс (Англия), Дени Дидро и Жан-Жак Руссо (Франция), Радищев (Россия). Эта теория объясняет происхождение государства.

До появления государства люди находились в естественном состоянии. По мнению Гоббса это был мир неограниченной свободы, где каждый имел право на все. В результате в обществе идет «война всех против всех», так как человек по своей природе эгоистичен, алчен, жаден и честолюбив. Локк утверждал, что в естественном состоянии существовало царство полной свободы, равенства и независимости людей друг от друга. Разум людей не позволяет им наносить ущерб чужой жизни, свободе, собственности. Государство возникает как продукт сознательного творчества, как результат договора, в который вступают люди, находившиеся до этого в естественном, первобытном состоянии. Государство – это сознательное объединение людей на основе договора между ними, в силу которого они передают часть своей свободы, своей власти государству. Что собой представляет общественный договор подробно освещено в труде Руссо «Об общественном договоре, или принципы политического права». Основная задача общественного договора, по мнению Руссо, защитить и оградить личность и имущество каждого члена общества от посягательств других людей. Условиями общественного договора являются: полное отчуждение каждого участника договора со всеми его правами в пользу создаваемого сообщества, а также принятие на себя обязательств выполнять все требования договора. Таким образом, каждый человек подчиняет общей воле свою личность. Это созданное коллективное целое и есть государство, главной заботой которого должна быть забота об общем благе. Обладателем верховной власти, таким образом, может выступать только народ как носитель общей воли. Народ сам принимает или утверждает законы, которые являются актами высшей воли. И никто, даже государь, не может быть выше законов, принятых народом.

Происхождение права объясняет очень близкая к договорной теория естественного права. Отдельные положения этой теории развивались ещё в Др.Греции. Так Платон, Аристотель и Сократ утверждали, что не все законы создаются людьми. Наряду с письменными законами, есть неписаные законы, вложенные в сердца людей божественным разумом.

В средние века (особенно 14-16 в.в.) естественное право связывалось не с природным, а с божественным происхождением. Наибольшее развитие естественно-правовая теория получила в 17-18 в.в., когда сложилась целая школа естественного права. Сторонники этой теории полагали, что кроме права, которое устанавливает государство, существует естественное право, присущее человеку от рождения. Его никто - ни общество, ни государство не дарует, это право является условием существования человека, его жизнедеятельности. К естественным правам относятся право на жизнь, на свободу, равенство, собственность и др. Таким образом, теория естественного права снимает проблему происхождения права, говоря об изначальном присутствии у человека определенной суммы прав.

Марксистская теория.

Представители –Маркс, Энгельс, Ленин. Суть теории: в результате общественного разделения труда выросла производительность труда, человек стал производить больше, чем потреблять. Появился избыточный продукт. Он накапливался у определенной группы людей. Возникают классы имущих и неимущих. Между ними возникают непримиримые противоречия. Отсюда потребность в государстве и праве для поддержания господства имущих над неимущими и для подавления сопротивления неимущих классов. с образованием классов социальные нормы стали отражать и закреплять социальное неравенство

Теория насилия.

Появляется в 19 веке. Наиболее видные представители - Е Дюринг, Л. Гумплович, К.Каутский. Главную причину возникновения государства они видели не в социально-экономичеком развитии общества, а в завоевании, насилии, порабощении одних племен другими. Суть этого учения состоит в том, что оно говорит о государстве как господстве сильного над слабым. Так, по мнению Гумпловича, любое государство возникает при помощи акта насилия. Это завоевание и порабощение сильным племенем более слабого, оседлого населения. Победители образуют правящий класс, а побежденные – эксплуатируемый класс. Чтобы держать в повиновении порабощенные племена, образуется государство и право. Рабство, таким образом, возникает в результате войн, порабощений одних племен другими, а не в силу внутренних причин развития общества. А возникновение рабства ведет к возникновению государства.

Психологическая теория.

Представитель Петражицкий . Основные причины возникновения государства и права он видит в особенностях человеческой психики, в эмоциях человека.

Органическая теория.

Представитель – Спенсер. Государство и право – это результат действия сил природы. Природа создает государство наряду с обществом и человеком, государство подобно человеческому организму, оно имеет свою волю и сознание.

Ирригационная.

Представитель – Витфогель (работа «Восточный деспотизм). Государство возникает из необходимости организовать большие массы людей для строительства ирригационных сооружений. Эта необходимость приводит к образованию бюрократического класса, порабощающего общество. Деспотические формы государства Витфогель связывает с ведением грандиозного ирригационного строительства. эти работы требовали жесткого централизованного управления, распределения, учета и подчинения.

Лекция 3. Проблема сущности государства. Проблема определения государства.

План:

1. Проблема сущности государства.

2. Понятие государства и его признаки.

3. Функции государства: понятие, классификация, общая характеристика, формы осуществления.

Проблема сущности государства.

Термин государство употребляется в трех значениях:

1. С позиций международного права государство выступает как совокупность людей, проживающих на определенной территории и объединенных публичной политической властью. То есть государство как государственно организованное сообщество.

2. «Внутри» для субъекта, существующего в обществе, где есть государство, это организация, осуществляющая публичную политическую власть, или это аппарат этой власти.

3. Государство как система государственных институтов, органов власти.

Эти значения – не три понятия государства, а три его значения, которые учитываются всеми концепциями, объясняющими сущность государства.

Сущность – то главное, что заключено в данном явлении, Что определяет его назначение, функционирование и содержание. Вопрос о сущности государство – это вопрос о власти, о том, кто её осуществляет и в чьих интересах.

Концепции сущности государства:

Теория элит.

народные массы не могут осуществлять свою власть, управлять общественными делами. Поэтому государственная власть принадлежит верхушке общества – элите.

Технократическая теория.

Власть принадлежит профессиональным управленцам, менеджерам, так как только они могут определять действительные потребности общества.

Демократическая теория.

Носителем власти в государстве является народ. То есть государство имеет общесоциальную сущность.

Марксистская теория.

Государственная власть принадлежит экономически господствующему классу и используется в его интересах. То есть государство имеет классовую сущность.

Современное демократическое государство имеет общесоциальную сущность, так как служит интересам общества в целом, управляет делами общества, способствует установлению социального компромисса.