58.Коллизия права, причины коллизии, виды коллизий , коллизионная проблема.

Важнейшей категорией МЧП является коллизия. Коллизия – столкновение, взаимоисключение норм права различных государств, регулирующее аналогичные отношения. Это больше, чем противоречие. Коллизия возникает там и тогда, где и когда существует объективная возможность применения частного права двух и более государств к конкретному правоотношению, что может привести к разным результатам, к различному решению проблемы. В связи с этим возникает невозможность урегулировать правоотношение непосредственно (прямо) и необходимость применения специального механизма – механизма коллизионных норм. Ее разрешение (преодоление) является необходимой предпосылкой правового регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом. Это основная задача МЧП - преодолеть коллизию права. Ее разрешение связано с методами правового регулирования в МЧП – коллизионно-правовым и материально-правовым. Конкретные юридические приемы: оговорка о публичном порядке, решение интерлокальных и интертемпоральных коллизий, обратная отсылка, отсылка к праву третьего государства.

Коллизионная норма – это норма отсылочного характера, которая не регулирует правоотношение, не содержит правил регулирующих правоотношения, а лишь отсылает к той правовой системе (а не к закону), которая должна быть применена.

Пример коллизионной нормы: «Права и обязанности сторон определяются законом страны заключения контракта».

Две основополагающие причины (по Дмитриевой):

- предмет МЧП включает иностранный элемент, а следовательно, это частное право не одного государства, а нескольких.

- частное право разных государств отличается по своему содержанию (разное регулирование)), что порождает различную юридическую оценку одних и тех же обстоятельств

Причины коллизии (по значимости) по Воловой:

1) различие по религиозному признаку – влияет на государственные институты и право (мусульманство, католицизм, буддизм)

Индия – одна жена на всех братьев (из-за бедности – в штатах), Латинская Америка – брак с животными (охрана от злых духов)

2) влияние географического фактора (географическое положение государств)

Некоторые субъекты – может быть признание полигамности. Богатый север (так как богатство моря, нет инфекций, сохранность продуктов), бедный юг - влияет на право

3. особенности исторического развития

В США – в одних штатах есть смертная казнь, в других – нет, разными способами - различная история развития

4) отнесение государств к различным общеполитическим системам

Например, социалистический выбор (Северная Корея, Ливия, Сирия). Движения за возвращение к социализму - у них различное законодательство, а социалистических странах нет частное собственности.

5) отнесение государств к различным правовым системам

Европейская конституционная система (кроме СВ)

Англо-американская – США, ЮАР и др.

6) разные обычаи, традиции

Штаты Индии -> вступление в брак – 8 лет, 9 лет, 13 лет в зависимости от штата

7) особое своеобразие, менталитет конкретных государств

Индия, Китай, Япония – самые строгие нормы к экспортированию товаров, Таиланд – специфические нормы права - есть основания для возникновения коллизии.

Примеры коллизий:

1) заключение договора

По европейской системе место и время заключения внешнеэкономической сделки (контракта) определяется законодательством страны места получения акцепта и временем получения акцепта на ранее сделанную оферту (предложение). Такой механизм и в России. По законодательству англо-американской системы заключен контракт в момент отправки акцепта на ранее сделанную оферту и применяется законодательство места отправления оферты (Япония).

Сам договор: в ЕС – это соглашение партнеров, в ААС – это обещание или совокупность обещаний.

2) переход права собственности

В одних странах, в том числе РФ, право собственности переходит в момент передачи вещи (из рук в руки), но в некоторых странах (Япония), право собственности переходит в момент заключения договора.

3) переход права собственности и риска случайной гибели вещи

По праву большинство стран (в том числе РФ) момента перехода права собственности и риска случайной гибели (порчи) совпадают, а по праву других стран (Голландия, Швейцария, Япония) не совпадает – переходит право собственности в момент заключения договора, а риск в момента передачи вещи.

4) заключение брака

Гражданка Ирана (мусульманка) вышла замуж за бразильца - потеряла свое гражданство по своему законодательству, но и не приобрела гражданства Бразилии, так как это не предусматривает законодательство Бразилии.

5) наследственные вопросы

В большинстве стран содержание и порядок составления завещания регулируется законодательством места регистрации завещания, но в некоторых странах (Бельгия) – местом преимущественного проживания наследодателя.