50.Коллизионные вопросы в области семейных отношений с иностранным элементом и их разрешение.

Международное семейное право – отрасль МЧП (Ерпылева) или институт МЧП (Волова), представляющий собой совокупность норм национального законодательства и международных договоров, регулирующих международные семейные отношения, т.е. семейные отношения, осложненные иностранным элементом.

Область семейных отношений не полностью входит в объект МЧП, а лишь частично – только те семейные отношения, которые носят гражданско-правовой (частноправовой) характер. К ним можно отнести следующие отношения

- вопросы заключения и расторжения брака, признания брака недействительным

- определение режима имущества между супругами

- регулирование алиментных обязательств

- усыновление

Это отношения, однако, должны быть осложнены иностранным элементом.

Основной метод регулирования – коллизионно-правовой метод. Унификация семейного права идет путем создания коллизионных норм. Материальных международных норм мало.

Основными источниками международного семейного права выступают – национальное законодательство и международные договоры как двустороннего, так и многостороннего характера.

Среди источников национального законодательства следует отметить СК РФ 1995 года, который взамен ранее действовавших односторонних коллизионных привязок (исключительно советское законодательство) предусмотрел двусторонние коллизионные нормы на основе личного статута физических лиц (закон гражданства, закон места жительства)

Среди региональных международных договоров, в которых участвует РФ, выступает Конвенция СНГ о правовой помощи и правоотношения по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 года. В ней сформулированы нормы, закрепляющие принципы права при регулировании следующих отношений: материальные условия заключения брака, признания брака недействительным, расторжение брака, признание брака недействительным, отношения между супругами, между родителями и детьми, установление и оспаривание отцовства (материнства).

Однако в РФ существует оговорка о публичном порядке (ст.167 СК РФ) нормы иностранного семейного права не применяются в случае, если такое применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ. В этом случае применяется законодательство РФ.

В законодательстве многих стран закреплены формальные условия брака, без которых брак не признается действительным (пример: условия регулирования законодательства каждого вступившего в брак)

Формальные условия:

1) оглашение: публичное в различных изданиях (журналы, газеты), получение лицензии на брак в США, Великобритании (может выд-ся либо церковью, либо властями)

2) помолвка (Испания, Япония) - обязанность в случае расторжения помолвки компенсировать расходы в связи с подготовкой к вступлению в брак

3) предусмотренная законодательством церемонии брака (в некоторых странах тайный брак – Испания). Большинство государств – личное присутствие в чрезвычайных обстоятельствах – допуск отсутствие: угроза смерти лица.

По законодательству некоторых стран вступает в брак через представителя или с письменного согласия одной их сторон, но при этом одна сторона обязана присутствовать (Франция, Испания, Швейцария, Германия) обязательное присутствие свидетелей (от 2 до 6).

В разных странах регистрация брака осуществляется судьями, муниципалитетами, различными церквями, органами исполнения власти (ЗАГС в РФ). По законодательству всех государств выдается свидетельство о браке, делается запись в церковных книгах - если брак зарегистрирован в церкви.

Материальные условия (существенные условия действительности брака):

1) Брачная дееспособность

Во многих странах – с совершеннолетия, в ряде стран (Англии) – раньше совершеннолетия (обычно раньше для женщины)

2) Отсутствие предыдущего нерасторгнутого брака

В японском ГК ст. 189 – международный брак, но если двоеженец – недобросовестно – подлежит уголовной ответственности

3) согласие лиц, вступающих в брак

Ст. 146 ФГК: согласие должно быть ясно выражено при вступлении в брак несовершеннолетних.

Ст. 46 испанского ГК: требуется согласие их родителей (опекунов/попечителей)

4) отсутствие отношений родства/свойства в определенной степени близости. Во всех странах запрет брака между кровными родственниками по прямой и боковой линии до 3-ей степени родства и между свояками по прямой линии В некоторых странах – между свояками по боковой линии между усыновленным и усыновителями (так как злоупотребление)

5) отсутствие определенной болезни (в некоторых ЗС – это венерические болезни)

6) выполнение предписанных законом ограничений: для вдов и разведенных женщин (могут вступить в новый брак, как правило, не ранее 300 дней) В Германии - 10 месяцев, в Японии – 6 месяцев после смерти мужа, развода (для определения беременности)

Основания для признания брака недействительным по законодательству различных стран:

1) абсолютное основание при наличии другого нерасторгнутого брака (исключение: Япония, некоторые штаты США = 19 штатов – полигамны)

2) наличие между супругами отношений родства, свойства в запрещенной степени – это основание сразу прекращает брак без процесса (Франция, Англия, Германия – основание для оспорения брака и возможность признания его ничтожным

3) недостижение брачного возраста

4) некоторые специальные условия в законодательстве некоторых государств (Англии, США – заключение брака с душевнобольным, в Танзании – не заключение брака без проверки на СПИД, обязательное предоставление справки (Франция), Таиланд – справка о том, что не менялся пол)

Законодательство зарубежных стран имеет следующие основания оспоримости брака:

1) нарушение формы брака (в РФ – ЗАГС)

2) отсутствие согласия одной из сторон, если это требуется по законодательству данной страны (сожжет быть порок воли, обман, насилие или подкуп)

3) недостижение брачного возраста

4) вступление в брак разведенной женщины или вдовы ранее установленного в законодательстве сроке (мусульманские страны)

5) наличие серьезной болезни