28.Основные виды правовых систем в мире, различия в регулировании правовых отношений.

Правовая система – это совокупность взаимосвязанных, согласованных и взаимодействующих элементов, регулирующих наиболее важные общественные отношения.

В МЧП принято выделять два основных вида правовых систем:

1) европейская правовая система(ЕПС)

Это так называемая система романо-германского или континентального права. Она возникла в Европе на основе древнеримского права. В этой системе господствующая роль принадлежит закону и в первую очередь кодексу. Положение обычая достаточно интересно – он может действовать не только в дополнение к закону, но и помимо закона. Судебная практика может быть отнесена к числу вспомогательных источников.

Эта система более жесткая. Она более жестко регламентирует многие вопросы.

2) англо-американская правовая система (ААПС)

Это так называемая система общего или прецедентного права. Основной источник права – судебный прецедент. Здесь отсутствует четкое деление на частное и публичное право, его заменяет деление на общее право и право справедливости. При этом нет ярко выраженного деления на отрасли. Оно требует от судьи признания обстоятельств рассматриваемого дела сходными с ранее рассматривавшимися, от чего зависит применение той или иной прецедентной нормы. Однако тут есть и законы.

Эта система более мягкая, менее формальная, более рискованная.

ЕПС и ААПС имеют различия в правовом регулировании, которые хорошо можно показать на различных институтах МЧП:

1) коллизионные нормы, определяющие право, регулирующее личный статут иностранных физических лиц

Личный закон (лекс персоналис) по европейской системе права определяется законом гражданство (лекс патрие), а по англо-американской системе – законом страны место постоянного проживания (лекс домицили).

2) коллизионные нормы, определяющие право, регулирующих личный статут ЮЛ (лекс сошиетатис).

По европейское системе государственная принадлежность определяется законом страны места нахождения главного административного центра (высший орган) головной компании (РФ не приняло, потому что место может изменяться). В англосаксонской системе права + РФ - закон страны места регистрации устава. В РФ немножко иначе государственная принадлежность определяется законом страны места учреждения компании. В неклассической правовой системе законом места страны осуществления финансово-хозяйственной деятельности

3) коллизионные нормы, определяющие право, регулирующих ВЭС и ВЭК

По европейской системе права договор – это соглашение сторон относительно определенного вида правоотношения между ними, а в англо-американской договор – это обещание, совокупность обещаний. Если возникнет спор, то в ААПС есть отдельный вид – договор по решению суда. В англо-американской системе более простой подход – оферта приближается к договору. По европейской системе права можно отозвать до получения, а в англо-американской более простой подход. В англо-американской системе много типовых проформ (типовые договоры). В этих типовых договоров – вместе разрешения в арбитраже, а в соответствующем союзе. Проформы нужно изучать внимательно.

Правило автономии воли в ААПС и ЕПС различается. В ЕПС стороны при заключении ВЭС (ВЭК) вправе избрать для ее регулирования право одной стороны, право другой стороны или право любой третьей стороны, но только связанной с этой сделкой, а в ААПС - можно и с несвязанной.

4) коллизионные нормы, определяющие право, регулирующее собственность

Принципы права собственности: неприкосновенность, все формы собственности юридически равны, все собственники равны. В праве собственности больше всего коллизий. По законодательству большинства стран момент перехода права собственности связан с передачей вещи, а по законодательству некоторых стран (Япония) связан с моментом заключения договора. Много различий по регулированию. В США расщепление: права собственности, у них не выделяется вещное право и разновидности права собственности. Некоторые институты у них понимаются по разному.

5) коллизионная норма, определяющая право, регулирующее право собственности на промышленную собственность

Здесь действует территориальный принцип. Для того чтобы действовало нужно чтобы государство присоединилось к конвенции, двусторонний договор, либо на территории другой страны регистрируем. Право собственности на объекты промышленной собственности регулируется законом страны места регистрации объекта

6) коллизионная норма, определяющая право, регулирующее порядок совершения действий на территории иностранных государств

Порядок совершения действий на территории иностранных государств регулируется законом страны места совнершения действий (лекс лоци актус).

7) коллизионные нормы, определяющее право, регулирующее семейные отношения с иностранным элементом

Самой консервативной отраслью права. Оно под большим влиянием религии, традиций. В законодательстве государств есть 3 подхода к браку:

- брак – это статус (у них союз без ограничения времени для совместного проживания, ведения общего хоязйства, рождения детей) – Европейские страны + РФ

- брак – это договор (мусульманские страны, Индия: договор определяет все эти отношения)

- брак – это партнерство (может меняться, стратегическое партнерство, уходит разнополовость)