2.2. Форма и государственная регистрация сделок.

Сделка является волевым действием. Формами (способами) выражения воли вовне (волеизъявления) являются:

1) словесная форма (прямое волеизъявление);

2) совершение конклюдентных действий (косвенное волеизъявление). Сделка, которая может быть совершена устно, считается совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку (п.2 ст.158 ГК).

!!! Германия – учение о фактических договорных отношениях: гражданин поставил на охраняемую стоянку авто и заявил об отказе оплаты (т.е. нет конклюдентных действий!); суд – надо платить, но эта обязанность опирается не на принцип волеизъявления, а на т.н. социально типичное действие;

3) молчание, которое признается выражением воли совершить сделку только в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон (п.3 ст.158 ГК). Например, если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор аренды считается возобновленным (п.2 ст.621 ГК). Другие примеры – п.4 ст.468 ГК (нарушение условия об ассортименте), п.2 ст.540 (продление договора энергоснабжения).

Наиболее распространенным способом выражения воли является словесная форма. ГК различает устную и письменную форму сделок.

Устно могут совершаться следующие сделки:

а) сделки, для которых законом или соглашением сторон не установлена письменная форма;

б) сделки, исполняемые при самом их совершении (за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность), если иное не установлено соглашением сторон;

в) сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, если это не противоречит ПА и договору (ст.159 ГК).

Письменная форма предполагает составление документа, выражающего содержание сделки и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами (п.1 ст.160 ГК). Вместе с тем, договоры считаются заключенными в письменной форме также в следующих случаях:

 при обмене документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п.2 ст.434 ГК);

 письменное предложение заключить договор принято другой стороной путем совершения действий по выполнению указанных в оферте условий договора (п.3 ст.434, п.3 ст.438 ГК).

Правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки (абз.3 п.1 ст.160 ГК).

Как отмечалось, документ, выражающий содержание сделки, должен быть собственноручно подписан соответствующим лицом (лицами). Специальные правила:

1) если гражданин вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности не может собственноручно подписаться, то по его просьбе сделку может подписать другой гражданин. Подпись последнего должна быть засвидетельствована (см. п.3 ст.160 ГК). Следует учитывать, что рукоприкладчик не является стороной сделки или представителем;

2) при совершении сделок могут быть использованы факсимильное воспроизведение подписи с помощью:

 средств механического или иного копирования;

 электронной подписи (ранее – ЭЦП).

См.:

- ФЗ от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи»: а) ЭП – информация в электронной форме, которая присоединена к другой информации в электронной форме (подписываемой информации) или иным образом связана с такой информацией и которая используется для определения лица, подписывающего информацию; б) ЭП может быть простой и усиленной - неквалифицированной и квалифицированной (усиленная – и за печать!);

- ФЗ от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ «Об электронной цифровой подписи» (ЭЦП - реквизит электронного документа, предназначенный для защиты данного электронного документа от подделки, полученный в результате криптографического преобразования информации с использованием закрытого ключа электронной цифровой подписи и позволяющий идентифицировать владельца сертификата ключа подписи, а также установить отсутствие искажения информации в электронном документе), утрачивающий силу с 1 июля 2012 г.;

 иного аналога собственноручной подписи, -

!!! но лишь в случаях и в порядке, предусмотренных правовыми актами или соглашением сторон (п.2 ст.160 ГК). С учетом этих положений МНС запрещает использование факсимиле подписи: а) должностных лиц налоговых органов в основной деятельности, б) на доверенностях, платежных документах, других документах, имеющих финансовые последствия (письмо МНС РФ от 01 апреля 2004 г. № 18-0-09/000042@).

Письменная форма может быть простой и нотариальной. Нотариальное удостоверение сделки:

= означает проверку законности сделки, в т.ч. наличия у каждой из сторон права на ее совершение;

= осуществляется нотариусом или должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, в порядке, установленном законом о нотариате и нотариальной деятельности (п.1 ст.163 ГК).

Форма сделки	Случаи	Последствия несоблюдения
Простая письменная форма	Сделки, не требующие нотариального удостоверения, а именно: 1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами; 2) сделки граждан между собой на сумму, превышающую 10 тыс. рублей, а в случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки. Соблюдение простой письменной формы не требуется для сделок, которые в соответствии со ст.159 ГК могут быть совершены устно. См. ст.161 ГК	1) по общему правилу - несоблюдение формы лишает стороны в случае спора права ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства; 2) недействительность - лишь в случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон (ранее - при несоблюдении простой письменной формы внешнеэкономической сделки; но правило отменили!!!). См. ст. 162 ГК.
Нотариальная форма	1) случаи, указанные в законе (например, договор ренты - ст.584 ГК; доверенность на совершение сделок, требующих нотариального удостоверения, или выдаваемая в порядке передоверия, - ст.ст.185, 187 ГК; п.11 ст.21 ФЗ «Об ООО»); 2) случаи, предусмотренные соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась. См. ст.163 ГК.	1) ничтожность сделки; 2) если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, а другая сторона уклоняется от удостоверения, суд вправе по требованию исполнившей стороны признать сделку действительной. В этом случае последующее нотариальное удостоверение сделки не требуется. Действует сокращенный срок исковой давности – 1 год. См. п.3 ст.163, ст.165 ГК.

Государственная регистрация сделок (ст.ст.164, 165 ГК):

1) условие о государственной регистрации не является условием о форме сделки;

2) осуществляется в случаях, предусмотренных законом. См., например, п.2 ст.651 ГК

Проведенная государственная регистрация договоров и иных сделок удостоверяется посредством совершения специальной регистрационной надписи на документе, выражающем содержание сделки (п.1 ст.14 ФЗ).;

3) правовые последствия наступают только после регистрации (т.е. легализована конструкция совершенной, но не вступившей в силу сделки);

РАНЕЕ последствия несоблюдения требования о регистрации: несоблюдение требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность лишь в случаях, установленных законом (п.1 ст.165 ГК). Вместе с тем, договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом (п.3 ст.433 ГК) Т.е. не заключен, если законом не установлено, что он недействителен! – но проблема: иногда законодатель от этого отходит – см. ст.10 ФЗ «Об ипотеке» (и недействительность, и незаключенность).

4) если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки; в этом случае сделка регистрируется в соответствии с решением суда + возмещение убытков. Срок исковой давности – сокращенный (1 год) (см. п.2-4 ст.165 ГК);

5) сделка, предусматривающая изменение условий зарегистрированной сделки, также подлежит регистрации (п.2 ст.164 ГК).