Тема 9. Древний Рим 187

как закона, однако остался «разум Великого Учителя». Несколько

приглушенным остается мнение римских и греческих философов о

том, что закон и основанное на нем право следует воспринимать как

изобретение (аналогичное восприятие можно распространить на

юридические формулы и аксиомы).

Юрист Марциан в книге «Институций» написал: «...Оратор Де-

мосфен (в речи против Аристогена) дает такое определение: закон

есть то, чему все люди должны повиноваться в силу разных основа-

ний, но главным образом потому, что всякий закон есть мысль (изо-

бретение) и дар бога, решение мудрых людей и обуздание преступле-

ний, совершаемых как по воле, так и помимо воли, общее соглаше-

ние общины, по которому следует жить находящимся в ней».

И философ стоической школы Хризипп в сочинении о законах сде-

лал такое обобщение: «Закон есть царь всех божественных и челове-

ческих дел; нужно, чтобы он стоял во главе как добрых, так и злых,

вождем и руководителем живых существ, которые по природе при-

надлежат к общине, мерилом справедливого и несправедливого; за-

кон приказывает делать то, что должно быть совершено, и воспре-

щает совершать то, что не должно быть совершаемо» (Д. 1.3.2).

Законотворчество у римлян оформлялось решением комиций —

народным собранием по куриям, центуриям или трибам. Для полной

силы закона требовалось сотрудничество трех органов — магистрата,

народного собрания и сената.

Магистрат (консул, диктатор, претор), имевший право собирать

народные собрания, вначале должен был подготовить письменный

проект закона (rogatio legis — испрошение закона). Затем народное

собрание в комиции могло принять или отвергнуть проект целиком,

но не обсуждать его (постановляли, в частности, «как просишь» —

ubi rogas, что означало «да»; в противном случае комиций провозгла-

шал — anticum lege — «стою на старом законе»). Законопроект,

предложенный магистратом и принятый народным собранием, нуж-

дался в ратификации или одобрении со стороны сената (auctoritas

patrum). Принятые таким образом законы имели название leges

rogatae (испрошенные законы). К концу республиканского периода

испрошенным законам противополагались законы по делегации за-

конодателя, которые устанавливались полководцами в завоеванных

провинциях (leges datae). В самом законе, в его структурном составе

различали надпись, содержание и санкцию. Надпись (prescriptio)

указывала имена инициаторов закона, вид народного собрания и об-

стоятельства, вызвавшие издание закона, rogatio — содержание зако-

на и sanctio — санкцию как гарантию соблюдения закона. Существо-

вала также процедура, с помощью которой могли объявить ничтож-

ность действия какого-либо закона.

Во время обсуждения каждого закона, плебисцита или сенату-

сконсульта, а также при обсуждении вариантов решения в суде при-

нимались во внимание суждения о том, что в данную минуту есть

188 Часть первая. История права и государства в древности и в средние века

право или что должно быть признано правом. Считалось при этом,

что закон есть воплощение справедливости, а само применение

принципа справедливости оправдывалось следующими соображе-

ниями: пополнение и видоизменение общих правил ввиду особенно-

стей частных случаев (например, выигрыш процесса в отсутствие от-

ветчика, который к тому же был в тот момент малолетним); естест-

венные узы родства (cognationis ratio); доверие, например в

некоторых формах кредита, с учетом аксиомы, что было бы вредно и

тягостно, если бы в общежитии постоянно нарушалось доверие; ис-

толкование воли — определение наличия в договоре ясно выражен-

ной воли. Разумеется, что это не все возможные поводы для раз-

мышлений о справедливости, поскольку жизнь богаче любых опре-

делений. Однажды был издан рескрипт Антонина о случае, когда

ответчик не расслышал своего имени и пропустил очередь в суд и

проиграл дело. Рескрипт предписывал восстановить право и зачерк-

нуть решение. Считалось общепринятым, что хороший магистр, пре-

жде всего претор, обязан в силу служебной обязанности приходить

на помощь всем обойденным и обиженным (см.: Виноградов П. Г.

История юриспруденции. Курс для историков и юристов. М., 1911.

С. 137-153).

Особенности истории права. Законы XII таблиц.

Институции Гая

Законы XII таблиц (451—450 гг. до н. э.) представляют собой

краткие изречения по различным вопросам правового общения и

нормы, относящиеся к отправлению правосудия, семейным отноше-

ниям, собственности, договорным обязательствам и преступлениям.

Законы были созданы и обнародованы по настойчивому требованию

плебеев, грозивших покинуть город и уже предпринявших такую по-

пытку, удалившись в знак недовольства и угрозы из города.

Их требования сводились главным образом к уравнению их в по-

литических правах с патрициями. Они требовали, в частности, обес-

печения ауксилиума (элементарной правовой защиты от произвола

чиновных служителей при помощи создания своих сословно изби-

раемых чиновников — магистратов) и наделения такими правами,

которые бы ограничили произвол властей. Поскольку плебс состав-

лял большинство в народном собрании, он требовал расширения

прав последнего и более демократического голосования в комициях.

Другие пункты притязаний при составлении законов — требования

об освобождении от тягот долгового рабства, более справедливого

дележа ager publicus (общественного земельного фонда), права всту-

пать в брак с представителями патрицианских родов. В 494 г. плебеи

уже добились для себя права избирать своих чиновников (плебей-

ских трибунов). Всего их было к этому времени 10 человек, они не