Тема 25. Конституционная история Германии XIX в. 531

Обязательственное право. Наиболее типичным способом возник-

новения обязательств является договор, который в кодексе истолко-

вывался как способ установления правовой связанности между не-

сколькими лицами. «Если кто-либо предложит другому заключение

договора, то он связывается этим предложением...» (§ 145). В основе

договорного права кодекса лежал классический современный прин-

цип свободы договора, который господствовал над правом обяза-

тельственных отношений. Этот принцип имел значение и для фор-

мы, в которую облекался договор. Кодекс предоставлял решение

этого вопроса на усмотрение сторон и устанавливал обязательную

письменную или судебную форму только для отдельных договоров.

Форма договора имела основополагающее значение только для

особого вида обязательств, которые не допускались Кодексом Напо-

леона, — обязательств абстрактных. Предметом такого обязательст-

ва могло служить отвлеченное обещание уплаты долга, векселя. Его

определение в кодексе выглядит так: «...договор, по которому долж-

ник обещает удовлетворение с тем, чтобы обещание послужило са-

мостоятельным основанием обязательства...» Разумеется, такое обе-

щание должно быть облечено в письменную форму (§ 780). Эта юри-

дическая конструкция в наибольшей мере соответствовала

потребностям банковского дела и деятельности крупных промыш-

ленных предприятий.

Случаи ограничения свободы договоров и признания их недейст-

вительными также заслуживают внимания. Основания для таких ог-

раничений не вполне совпадают с основаниями во французском Ко-

дексе: это требования соответствия договоров «доброй совести» и

«добрым нравам». Наиболее полной формулировкой указанных тре-

бований стало содержание § 138: «Сделка, противоречащая добрым

нравам (Gutte Sitten), ничтожна. В частности, ничтожна сделка, по

которой какое-либо лицо, пользуясь стесненным положением, не-

опытностью, легкомыслием или слабоволием другого, заставляет по-

следнего взамен каких-либо услуг со своей стороны пообещать или

предоставить себе или третьему лицу имущественные выгоды, явно

несоразмерные встречному удовлетворению (несоразмерные оказан-

ным услугам)». Здесь ключевым словом-понятием чисто юридиче-

ского назначения является слово «несоразмерные», заставляющее

вспомнить знаменитое определение права Цельса-младшего («право

есть искусство оказания добра и соразмерной справедливости»).

Этому параграфу в силу особой его роли в обеспечении справед-

ливости заключаемых договоренностей было присвоено почетное

звание «королевского параграфа». Он стал преградой грабительскому

ростовщичеству. Малосведущие в коммерческих делах помещики-

юнкеры или легкомысленно заключившие кабальный договор займа

на тяжелых для себя условиях офицеры неоднократно прибегали к

услугам § 138.

1 8 Графский В.Г.

532 Часть вторая. Современная истории

Гораздо труднее было использовать его в случаях, связанных с

навязыванием невыгодных или явно своекорыстных условий найма

рабочей силы, поскольку санкцией было лишь расторжение неспра-

ведливого договора найма и возвращение сторон в прежнее состоя-

ние.

Другим требованием, связанным с ограничением свободы дого-

вора, стало требование толковать договор согласно «доброй совести»

и, принимая во внимание обычаи гражданского оборота (§ 157), точ-

но так же производить исполнение договора — «как того требует до-

брая совесть (Treu und Glauben), сообразуясь с обычаями граждан-

ского оборота (Verkehrssitte)» (§ 242).

Право собственности, его охрана и ограничения. Уложение разли-

чает среди вещных прав следующие разновидности: право собствен-

ности, владения, а также пользования чужими вещами (земельные

сервитуты, узуфрукт, право застройки), право на получение ценно-

сти из чужой вещи (залог, ипотека и др.), право на приобретение ка-

кой-либо вещи (право преимущественной покупки и др.).

Содержание права собственности определяется при помощи тер-

минов «власть», «закон» и «права третьих лиц». «Собственник вещи

властен, насколько ему не препятствует закон или право третьих

лиц, распоряжаться вещью по своему усмотрению и устранять дру-

гих от всякого на нее воздействия» (§ 903).

Статья о праве собственности предполагает и фиксирует два спо-

соба осуществления основных правомочий собственника (его право-

вой власти) — распоряжаться вещью по своему усмотрению {пози-

тивное правомочие) и устранять других от всякого па нее воздействия

{негативное правомочие). В Прусском земском уложении 1794 г. соб-

ственником именовался тот, кто «управомочен сам или через третьих

лиц собственной властью распоряжаться субстанцией веши или пра-

вом, с исключением третьих лиц».

При подготовке проекта гражданского уложения развернулась

дискуссия по вопросу об объеме и способах осуществления «власти

распоряжаться» (т. е. по вопросу о выборе между: «пользоваться и

злоупотреблять как заблагорассудится» и «пользоваться и распоря-

жаться по своему усмотрению»). Одновременно с этим признава-

лось, что данное распоряжение должно считаться и с «велениями

нравственности». По замечанию одного из комментаторов, «мы в

германском праве не знаем такого абсолютного понятия собственно-

сти: оно привнесено из римского права» (Ринглин).

В конечном счете победила индивидуалистическая ориентация, о

которой историк Р. Зом сказал так: «Свобода собственности необхо-

дима для нас всех, этой свободой мы живем. Вся наша общественная

и нравственная свобода, которой мы обладаем как индивиды, самое

драгоценное правовое благо, которое мы имеем, становится для нас

единственно возможным благодаря праву частной собственности.