Тема 2. У истоков права и государства 41

жали конфискации и сожжению, а сам человек ссылался на остров,

людей низшего звания казнили). «Не только осуществление этой

профессии, но даже знакомство с нею было воспрещено».

Святотатство подразумевало убийство и употребление в пищу мя-

са священного животного, в котором воплощалось племенное боже-

ство. Аналогично воспринимались разбитие камня-фетиша, загряз-

нение колодца, в котором обитает дух, повреждение дерева, служа-

щего ему жилищем, разрушение могилы, вокруг которой витает

душа, и др. Иногда наказанию подвергали тех, кто нарушал запрет

вкушать определенную пищу.

Самыми распространенными преступлениями против половой

нравственности были кровосмешение и прелюбодеяние. Кровосме-

шение, по существующим поверьям, оскорбляет духов и навлекает

бедствия на всю страну, если в этом повинен царь, либо оскверняет

всю деревню. Оно является причиной появления уродов, которые

воспринимались носителями и накопителями вредоносной магиче-

ской энергии. Алеуты считали кровосмешение причиной неурожая.

Прелюбодеяние не везде считалось предосудительным, если оно

добровольное (добровольная проституция девушек и женщин, хра-

мовая проституция). Один из юридических терминов, которым его

охарактеризовали древние римляне, звучит как кража пользования

(furtum usus). Соблазнение девушки воспринимали как уменьшение

рыночной стоимости ее при вступлении в брак (за это деяние пола-

галась месть либо денежное возмещение отцу). Любопытный обы-

чай, связанный с умыканием невесты, существовал у древних сла-

вян. Девушку можно было похитить, если она в момент похищения

находилась у воды: вода считалась священным местом и делала этот

проступок дозволенным.

Отравление было разновидностью действий, связанных с осуще-

ствлением первобытной магии, и также подлежало наказанию. На-

рушение охотничьих правил вело к отлучению от племени. Если

кто-то спугнул животных до начала охоты, это считалось святотатст-

вом.

Поскольку первобытное право выступает преимущественно в роли

правил по примирению конфликтующих родов и семей, судейские функ-

ции в таких конфликтах чаще всего выполняли судьи из числа по-

средников, которых выбирали сами конфликтующие стороны.

В описании обязанностей и процедуры суда посредников у горцев

Кавказа (сванов) М. Ковалевский выделил следующие черты. По-

средники-примирители (медиаторы) приносили клятву в том, что

они отнесутся к делу, как к своему собственному. Эта клятва дава-

лась в ответ на вопрошание родственника потерпевшего: «Клянетесь

рассмотреть дело по справедливости, не отвлекаясь родством, не ис-

кажая смысла фактов, точь-в-точь, как если бы оно было вашим

собственным? В случае же нарушения вами этой клятвы пусть род

ваш будет несчастным до светопреставления и идет затем в ад». За-

42 Часть первая. История права и государства в древности и в средние века

тем выслушивалась присяга сторон уже в ответ на требование судей:

«Мы заставляем вас принять присягу в том, что наше решение будет

исполнено вами: если вы не подчинитесь ему и не выполните его в

точности, пусть падет на вас ответственность за нарушение присяги,

как за себя, так и за нас». Приговор посредников был окончатель-

ным и обжалованию или пересмотру не подлежал.

Ковалевский обратил также внимание на еще одну характерную

особенность обычного права горцев — множественность культурных

влияний, которые получили отражение в обычном праве. Он пере-

числяет восемь различных семейств религиозных и культурных

влияний, среди которых упоминает древнеиранское влияние, грече-

ские и римско-византийские влияния, «влияние христианства, кано-

нического и Моисеева права», влияние арабов и принесенного ими

шариата, а также — из наиболее поздних — русское влияние (Закон

и обычай на Кавказе. Т. II. М., 1890).

В истории права различают иногда две основные стадии, две соци-

ально-культурные эпохи развития — дозаконного и законоустанов-

ленного права. Первую эпоху называют эпохой кулачного права

(Faustrecht), вторую — эпохой цивилизованного частного и публичного

права.

Законы, как и правовой обычай, служат преградой (ср. ограда за-

кона) для произвола держателей власти и соотечественников в их

взаимных правовых притязаниях и необходимом общении. Они яв-

ляются также средством защиты слабых (вдов, сирот) против силь-

ных, соплеменников (сограждан) против чужеземцев и т. д. В то же

время законы как орудие контроля и регулирования с самого начала

были средством закрепления социально-группового неравенства и

господства правящего меньшинства над остальным большинством.

Вместе с тем законы со временем стали выполнять следующие

необходимые социально полезные функции:

поддержание и охрана порядка, защита сограждан от физическо-

го насилия, воровства и грабежей;

регламентация пользования и передачи собственности; определе-

ние разновидностей преступления и наказания, а также ответствен-

ности за нарушение договоренностей;

упорядочение организации и деятельности судов, министерской

власти, полномочий законодательных учреждений и отдельных но-

сителей государственной власти.

Изменения в праве с возникновением государства

Право и государство возникают не одновременно и не одинаково

во всех районах обитания человека, поэтому история права вынуж-

дена следовать тому течению событий и перемен в пользовании пра-