Глава 14 правовое регулирование внешнеэкономической деятельности (вэд)

§ 1

Понятие, виды и субъекты внешнеэкономической деятельности (вэд)

Обретение независимости Украиной породило процессы рыноч- ных реформ и ее интеграцию в мировое экономическое простран- ство. Постепенно расширяется сфера внешнеэкономических отно- шений как в сфере импорта товаров и услуг иностранного проис- хождения на территорию Украины, так и в сфере экспорта отечественной продукции на иностранные рынки. Это обстоятель- ство повлекло за собой интенсивное развитие законодательства, регулирующего ВЭД.

Определение ВЭД дано в ст. 377 ХК Украины, согласно которой «внешнеэкономической деятельностью субъектов хозяйствования является хозяйственная деятельность, которая в процессе ее осу- ществления требует пересечения таможенной границы Украины имуществом, указанным в части первой статьи 139 настоящего Ко- декса, и/или рабочей силой».

Напомним, что ч. 1 ст. 139 ХК Украины определяет термин «имущество» как «совокупность вещей и других ценностей (вклю- чая нематериальные активы), которые имеют стоимостное выра- жение, производятся или используются в деятельности субъектов хозяйствования и отражаются в их балансе или учитываются в других предусмотренных законом формах учета имущества этих субъектов».

Основные характеристики определения ВЭД могут быть воспроиз- ведены также на основании Закона Украины «О внешнеэкономиче- ской деятельности» от 16.04.1991 (далее — Закон «О ВЭД»). В ст. 1 этого закона внешнеэкономическая деятельность признается де- ятельностью субъектов хозяйственной деятельности Украины и ино-

странных субъектов хозяйственной деятельности, построенная на взаимоотношениях между ними, которая имеет место как на тер- ритории Украины, так и за ее пределами.

В литературе отмечаются определенные различия в регулирова- нии ВЭД между ХК Украины и Законом «О ВЭД », в частности отно- сительно того, что согласно Закону такая ВЭД не связана обязатель- но с пересечением имуществом или рабочей силой таможенной гра- ницы Украины' . Однако такое противоречие следует истолковывать на основании общеправового принципа «последующий закон отме- няет действие предыдущего» (1ех роз1;ег1ог1 йегода!; рпо1;1): законо- датель отказался от возможности осуществления ВЭД без пересече- ния ее результатов таможенной границы Украины.

Такой подход является безусловно разумным. Ведь в против ном случае невозможно отграничить деятельность внутри хо- зяйственного оборота Украины, от ВЭД. И соответственно — невозможно адекватно применить положения действующего законодательства, в частности в сфере налогообложения. Ведь, к примеру, экспорт товаров за пределы Украины облагается по нулевой ставке НДС, а операции по купле-продаже таких това- ров в Украине — по общей ставке НДС.

Поэтому первым признаком ВЭД является территориальный признак, то есть возможность реализации результатов хозяйствен- ной деятельности за пределами Украины. Вторым существенным признаком ВЭД является наличие иностранного субъекта, вступа- ющего в отношения с украинским субъектом ВЭД.

В то же время не всегда уг1астие иностранного субъекта в хо- зяйственных отношениях на территории Украины относится к ВЭД. В частности, когда такая деятельность не связана с переме- щением товаров или результатов работ (услуг) через таможенную территорию Украины. Например, не относится к ВЭД и подчиня- ется внутрихозяйственному законодательству деятельность ино- странных субъектов по приобретению недвижимости в Украине. Иностранное инвестирование на территории Украины относится к ВЭД лишь в той части, которая предусматривает перемещение капитала и доходов от инвестиционной деятельности на террито- рии Украины. Сама же деятельность предприятия с иностранны- ми инвестициями на территории Украины подчиняется законода- тельству о хозяйственной деятельности в пределах Украины.

В то же время участие украинских юридических и физических лиц в хозяйственных отношениях за рубежом всегда рассматрива- ется как их внешнеэкономическая деятельность. Нередко другой стороной внешнеэкономических отношений таких субъектов яв- ляется государственный орган другого государства. Транзит това- ра через территорию Украины относится к ВЭД того субъекта хо-

^ Хозяйственный кодекс Украины: Комментарий // Под общей ред.

Н.А. Саниахметовой. — С. 779.

,!яйственной деятельности Украины, который оказывает данные услуги иностранному субъекту.

Иногда иностранный участник еще не вступил в правоотноше- ния, но, учитывая направленность соответствующих действий ук- раинского субъекта хозяйствования (например, размещение това- ра на складе таможенного органа для последующего экспорта со- гласно ст. 168 ТКУ), такую деятельность следует рассматривать как ВЭД и подчинять законодательству о ВЭД.

При этом ВЭД подчиняется определенным принципам, среди которых на основании ст. 377 ХК Украины и ст. 2 Закона Украины «О ВЭД» можно выделить;

а) принцип суверенитета при осуществлении ВЭД, который за- ключается в праве народа Украины самостоятельно осуществлять внешнеэкономическую деятельность, руководствуясь украински- ми законами.

б) принцип свободы ВЭД, который означает право субъектов ВЭД добровольно вступать во внешнеэкономические отношения, осуществлять эту деятельность в каких-либо формах, которые прямо не запрещены действующими законами.

в) принцип юридического равенства и недискриминации, кото- [)ый заключается в равенстве перед законом всех субъектов ВЭД не- зависимо от форм собственности, в обеспечении свободной эконо- мической конкуренции и ограничения монополизма в сфере ВЭД.

г) принцип верховенства закона, который состоит в регулирова- нии ВЭД исключительно законами Украины.

д) принцип равной защиты прав и интересов субъектов ВЭД, в том числе прав и интересов субъектов ВЭД Украины и иностран- ных субъектов на территории Украины, прав и интересов субъек- тов ВЭД Украины за пределами Украины в соответствии с нормами международного права, государственных интересов Украины как на ее территории, так и за ее пределами.

е) принцип эквивалентности обмена и недопустимости демпин- га при ввозе и вывозе товаров. При этом под демпингом понимает- ся «ввоз на таможенную территорию страны импорта товара по цене, которая ниже сравнительной цены на подобный товар в стра- не экспорта, которое причиняет вред национальному товаропроиз- водителю подобного товара» (ст. 1 Закона «О ВЭД»).

В свою очередь, из общих принципов ВЭД вытекают принципы государственного регулирования ВЭД (ст. 8 Закона), которые опи- раются на сформированную систему и структуру государственного |)(‘гулирования ВЭД на территории Украины. Государственное ре- гулирование ВЭД должно обеспечивать: защиту экономических интересов Украины и законных интересов субъектов ВЭД, созда- ние равных возможностей для развития предпринимательской д(>ятельности, поощрение конкуренции и ограничение монополиз- ма в ВЭД на основе системы средств защиты внутреннего рынка,

способных обеспечить защиту его от иностранной конкуренции, о чем пойдет речь далее.

Состав субъектов ВЭД определяется в соответствии со ст. 3 За- кона о ВЭД. К таким относятся;

• физические лица — граждане Украины, иностранные граж- дане и лица без гражданства, обладающие гражданской пра- воспособностью и дееспособностью согласно законам Украи- ны и постоянно проживающие на территории Украины;

• юридические лица, зарегистрированные как таковые в Ук- раине, имеющие постоянное местонахождение на террито- рии Украины (предприятия, организации и объединения всех видов, включая акционерные общества и другие виды хозяйственных обществ, ассоциации, союзы, концерны, консорциумы, торговые дома, посреднические и консульта- ционныефирмы, кооперативы, кредитно-финансовые учреж- дения, международные объединения, организации и др.), н том числе юридические лица, имущество и/и-пи капитал ко- торых находится полностью в собственности иностранных субъектов хозяйственной деятельности;

• объединения физических, юридических, физических и юри- дических лиц, не являющиеся юридическими лицами в со- ответствии с законами Украины, но которые имеют постоян- ное местонахождение на территории Украины и которым гражданско-правовыми законами Украины не запрещено осуществлять хозяйственную деятельность (например, про- мышленно-финансовые группы);

• структурные единицы иностранных субъектов хозяйствен ной деятельности, не являющиеся юридическими лицами в соответствии с законами Украины (филиалы, отделения и т.п.), но имеющие постоянное местонахождение на террито- рии Украины;

• совместные предприятия с участием субъектов хозяйствен- ной деятельности Украины и иностранных субъектов хозяй- ственной деятельности, зарегистрированные как таковые в Украине и имеющие постоянное местонахождение на терри- тории Украины;

• другие субъекты хозяйственной деятельности, предусмот- ренные законами Украины;

• государство Украина в лице ее органов, местные органы вла- сти и органы местного самоуправления в лице созданных ими внепхнеэкономических организаций.

Момент возникновения внешнеэкономической правосубъект ности (права на ВЭД) различен для вышеуказанных категори!! лиц — субъектов ВЭД.

Для осуществления ВЭД физическим лицом оно должно приоб- рести гражданскую дееспособность, а также быть в установленном

законом порядке зарегистрированным как предприниматель. Что же касается юридических лиц, то право на осуществление ВЭД должно быть закреплено в учредительных документах юридиче- ского лица.

Структурные единицы иностранных субъектов хозяйственной деятельности (филиалы, представительства, отделения, агентства и т.п. с местонахождением в Украине) также обладают внешнеэконо- мической правосубъектностью. Они не являются, по законодатель- ству Украины, юридическими лицами и не подлежат государствен- ной регистрации в качестве субъектов предпринимательской дея- те.иьности. В то же время представительства иностранных субъектов хозяйственной деятельности подлежат регистрации в порядке, уста- новленном ст. 5 Закона «О ВЭД» и Инструкцией «О порядке реги- страции представительств иностранных субъектов хозяйственной деятельности в Украине», утвержденной приказом Министерства внешнеэкономических связей и торговли Украины от 18.01.96 № 30 (в настоящее время регистрацию представительств осущест- вляет Минэкономики Украины). Закон «О государственной регист- рации юридических лиц и физических лиц — предпринимате.ией» (ч. 5 ст. 4) говорит о порядке аккредитации филиалов и представи- тельств иностранных компаний на территории Украины. Для этих целей должен быть принят специальный закон.

Решающим для разрешения вопроса о необходимости регистрации иностранного представительства в Украине является осуществле- ние таким представительством операций во внутрихозяйственном обороте Украины.. Поэтому, например, если иностранный представи- тель занимается исключительно тем, что заключает на террито- рии Украины экспортно-импортные контракты от имени иностран- ного субъекта хозяйствования с субъектами ВЭД Украины, при этом действует без открытия счета, без привлечения наемных работни- ков, то такое представительство не признается «постоянным» и его регистрация в Минэкономики не требуется.

Кроме того, структурные единицы иностранных субъектов хо- зяйственной деятельности регистрируются в налоговых и тамо- женных органах в качестве так называемых «постоянных предста- вительств нерезидентов», через которые нерезиденты осуществля- ют в Украине хозяйственную деятельность. Такая регистрация осуществляется в целях налогообложения доходов нерезидентов в Украине. Такая регистрация делает «постоянные представитель- ства нерезидентов» субъектами ВЭД Украины.

Субъектов ВЭД Украины (резидентов) следует отличать от ино- странных субъектов хозяйствования (нерезидентов). Последние не подчиняются юрисдикции Украины и при осуществлении своей деятельности руководствуются законодательством страны реги- страции, а не законами Украины о ВЭД.

Обращает на себя внимание, что в качестве исключения во внеш- неэкономических отношениях могут участвовать нехозяйствую-

щие субъекты. Это физические лица, которые не являются пред- принимателями, но совместно с иностранными партнерами высту- пают учредителями (участниками) предприятий корпоративного типа, приобретают ценные бумаги иностранных эмитентов, переда- ют по договорам иностранным хозяйствующим субъектам права интеллектуальной собственности и т.п., нехозяйственные органи- зации, которые осуществляют отдельные внешнеэкономические операции, не требующие, как правило, таможенного оформления, в порядке хозяйственного обеспечения их основной деятельности, и некоторые другие.

Таких субъектов следует относить к «участникам внешнеэконо- мических операций». При этом понятия «участники» и «субъек- ты» внешнеэкономической деятельности соотносятся как родовое с видовым (аналогично соотношению понятий «участники отно- шений в сфере хозяйствования» и «субъекты хозяйствования» в соответствии со ст. 2 ХК)

Говоря о разновидностях ВЭД, следует сказать, что действую- щим законодательством установлен не исчерпывающий их пере- чень, поскольку допускаются любые виды, не запрещенные зако- нами Украины.

Причем, запрещенные виды ВЭД носят единичный характер. Так, постановлением КМУ от 29.04.99 № 756 установлен Перечень товаров (работ, услуг), экспорт которых по бартерным (товарооб- менным) операциям запрещается.

Статья 4 Закона «О ВЭД» к видам ВЭД относит: экспорт и им- порт товаров, капиталов, рабочей силы; предоставление субъекта- ми ВЭД Украины различных услуг иностранным субъектам хо- зяйствования; международные финансовые операции и операции с ценными бумагами, кредитные и расчетные операции между субъектами ВЭД и иностранными субъектами хозяйственной де- ятельности; осуществление совместной предпринимательской де- ятельности между субъектами ВЭД и иностранными субъектами хозяйственной деятельности и др.

При этом ч. 2 ст. 4 Закона предусматривает, что посреднические операции в ВЭД, при осуществлении которых право собственности на товар не переходит к посреднику (на основании комиссионных, агентских договоров, договоров поручения и иных), осуществля- ются без ограничений.

Остановимся вкратце на видах ВЭД, которые известны в нашей стране и считаются перспективными. Сюда можно отнести научно- техническое и научно-производственное сотрудничество с зару- бежными партнерами, которое предусматривает производствен- ное кооперирование, проведение разнообразных исследований и разработок, создание совместных предприятий, торговлю лицен- зиями, патентование изобретений, регистрацию товарных знаков.

' Поединок В. В. Правове регулювання зовн1шньоеконом1чно1 д1яль- ност1: Навч. пос1бник. — К.: Юр1нком 1нтер, 2006. — 27 с.

в последнее время все большую актуальность приобретает ин- вестиционное сотрудничество с иностранными партнерами — привлечение иностранных инвестиций и инвестирование за рубе- жом, куда можно включить также создание совместных предпри- ятий, международных объединений и других организаций. Практика мирового развития показала, что одним из самых перс- пективных способов активизации ВЭД и привлечения иностран- ных инвестиций является создание свободных экономических зон (далее — СЭЗ), работа которых способствует резкому повышению деловой активности, росту производства и в конечном итоге — улучшению экономической ситуации в данной стране.

В ст.1 Закона «Об обш;их началах создания и функционирова- ния СЭЗ» от 13.10.92 определяют СЭЗ как часть территории Укра- ины, на которой устанавливаются и действуют специальный пра- вовой режим экономической деятельности и порядок применения и действия законодательства Украины. На территории СЭЗ вво- дятся льготные таможенные, валютно-финансовые, налоговые и прочие условия экономической деятельности национальных и иностранных юридических и физических лиц.

В свою очередь, режим СЭЗ следует отличать от режима терри- тории приоритетного развития (далее — ТПР). Здесь предостав- ляются льготы, аналогичные льготам в СЭЗ, с тем отличием, что речь идет о распространении специального правового режима не на всех субъектов, расположенных в ТПР, а на тех, которые реализу- ют инвестиционный проект по приоритетным видам экономичес- кой деятельности, одобренный уполномоченным государственным органом. Например, в соответствии со ст. 3 Закона Украины от

99. «О специальном режиме инвестиционной деятельности на территории приоритетного развития в Луганской области » для полу- чения льгот в ТПР необходим определенный заранее установленный минимальный объем инвестиций, тогда как в некоторых СЭЗ инвес- тиция не является условием для приобретения .льготного статуса.

Особый правовой режим установ.пен для технологических пар- ков, определение и перечень которых приведены в Законе от

99. «О специальном режиме инвестиционной и инновацион- ной деятельности технологических парков». В соответствии со ст.ст. 2, 3 вышеупомянутого Закона отличительной чертой право- вого режима технопарков является предоставление налоговых, та- моженных, валютных и других льгот, а также государственной поддержки не только участникам технопарка, но и самому техно- парку, а также его предприятиям, причем только в период реали- зации инвестиционных и инновационных проектов по определяе- мым в законе приоритетным направлениям. В этом — суш;ествен- ное отличие правового режима технопарков, создаваемых по данному закону, от технопарков, которые могут создаваться как

100. субъекты СЭЗ в рамках режима СЭЗ или технопарков, которые сами могут выступать в роли СЭЗ’.

Актуальность приобретает лизинг. К этому виду ВЭД относят- ся, с одной стороны, сдача в аренду украинскими арендодателями (лизингодателями) различной машинно-технической продукции, транспортных средств и иных объектов иностранным арендаторам (лизингополучателям), а с другой стороны, аренда украинскими участниками ВЭД технических и иных изделий у иностранных ли- зингодателей. В том числе на условиях финансового лизинга.

Сотрудничество на компенсационной основе охватывает как про- стые, так и сложные компенсационные операции, переработку да- вальческого сырья {толлинг) и другие виды встречной торговли^.

Довольно широк диапазон социально-культурных услуг, кото- рыми обмениваются украинские участники ВЭД с иностранными партнерами. К таковым относятся: гостиничное хозяйство, здра- воохранение, образование,спорт и т.д.

При всем разнообразии видов ВЭД в ряде случаев предусматри- ваются особые условия осуш;ествления экспортно-импортных опе- раций, а в отношении отдельных товаров могут устанавливаться ограничения при их перемепд,ении через таможенную границу Украины. Так, постановление КМУ от 29.04.99 № 756 устанавли- вает Перечень товаров (работ, услуг), экспорт которых по бартер- ным (товарообменным) операциям запрещается.

§2