Контроль за концентрацией субъектов хозяйствования

Экономи^геская концентрация охватывает широкий круг отно- шений: создание, реорганизацию (слияние, присоединение), пря- мое или опосредованное приобретение активов (целостных имуще- ственных комплексов) или долей (акций, паев) субъектов хозяйст- вования всех форм собственности и организационно-правовых форм, создание ассоциаций, концернов, межотраслевых, регио- нальных и других объединений предприятий, преобразование ор- ганов управления в указанные объединения и прочее.

Следствием концентрации может выступить монопольное (до- минирующее) положение субъектов хозяйствования на рынке. По- ;1гому к таким действиям законодательство предъявляет опреде- ленные требованргя и предусматривает в этой сфере меры государс- гпенного контроля.

Целью подобного государственного контроля является выявле- ние и предупреждение монополизации рынков, способных разру- нгать достигнутый уровень конкуренции.

Часть вторая статьи 40 ХК Украины устанавливает, что с целью предупреждения монопольного пололсения отдельных субъектов хо- зяйствования на рынке создание, реорганизация и ликвидация субъ- ектов хозяйствования, приобретение их активов, долей (акций, паев) хозяйственных обществ, а также создание объединений предпри- ятий или преобразование органов власти в определенные объедине- ния в случаях, предусмотренных законодательством, осуществляет- ся при условии получения согласия на это Антимонопольного коми- тета Украины. Основания для предоставления согласия на концент- рацию субъектов хозяйствования определяются законом.

Антимонопольный контроль за экономической концентрацией подразделяется на предварительный и последующий.’ То есть кон- троль за концентрацией предполагается не только на стадии созда- ния и реорганизации субъекта хозяйствования, но и на стадии дальнейшего перераспределения его долей, паев, акций или акти- вов между различными лицами, включая назначения на руково- дящие должности граждан — совместителей, занимающих руко- водящие должности в других юридических лицах.

В соответствии со ст. 22 Закона Украины «О защите экономи- ческой конкуренции» концентрацией считается:

во-первых, слияние субъектов хозяйствования или присоедине- ние одного субъекта хозяйствования к другому;

во вторых, приобретение непосредственно и.пи через третьих лиц контроля одним или несколькими субъектами хозяйствова- ния над одним или несколькими субъектами хозяйствования или частями субъектов хозяйствования, в частности:

а) путем непосредственной или опосредованной покупки, при- обретения в собственность иным способом активов в виде це.пост- ного имущественного комплекса или структурного подразделения субъекта хозяйствования, получением в управление, аренду, ли- зинг, концессию или приобретением иным способом права пользо- вания активами в виде целостного имущественного комплекса или структурного подразделения субъекта хозяйствования, в том чис- ло путем приобретения активов субъекта хозяйствования, кото- рый ликвидируется;

б) при помощи назначения или выборов на должность руково- дителя, заместителя руководителя наблюдательного совета, прав-

ления, иного надзорного или исполнительного органа субъекта хо- зяйствования лица, которое уже занимает одну или несколько из перечисленных должностей в иных субъектах хозяйствования, или создание ситуации, при которой более половины должностей членов наблюдательного совета, правления, прочих надзорных и исполнительных органов двух и более субъектов хозяйствования занимают одни и те же лица;

в) на основе создания субъекта хозяйствования двумя и более субъектами хозяйствования, который в течение длительного вре- мени будет самостоятельно осуществлять хозяйственную деятель- ность и при этом указанное создание не приводит к координации конкурентного поведения между субъектами хозяйствования, ко- торые создали этот субъект, или между ними и вновь созданным субъектом хозяйствования;

г) непосредственное или опосредованное приобретение, получе- ние в собственность иным способом или получение в управление долей (акций, паев), что обеспечивает достижение или превыше- ние 25 или 50 % голосов в высшем органе управления соответству- юпцего субъекта хозяйствования.

Таким образом, понятие концентрации определяется корпора- тивным и должностным аспектом. Корпоративный аспект охва- тывает случаи слияния, присоединения, приобретения активов, коллективного учредительства, приобретения долей (наев, акций) субъектов хозяйствования. Должностной аспект предусматри- вает совместительство руководящих должностей в различных субъектах хозяйствования'.

В соответствии с Законом Украины «О защите экономической конкуренции» не считаются концентрацией:

а) создание субъекта хозяйствования, целью или последствием че1 о осуществляется координация конкурентного поведения меж- ду субъектами хозяйствования, создавшими этот субъект, или между ними и вновь созданным субъектом. Такие действия рас- сматриваются как согласованные в соответствии со ст. 5 Закона «О защите экономической конкуренции»;

б) приобретение долей (акций, паев) субъектов хозяйствования лицом, одним видом деятельности которого является проведение финансовых операций или операций с ценными бумагами, если это приобретение осуществляется с целью их последующей перепрода- жи при условии, что обозначенное лицо не принимает участия в го- лосовании в высшем органе или иных органах управления субъек- та хозяйствования. В таком случае последующая перепродажа должна быть осуществлена в течение одного года со дня приобрете- ния долей (акций, паев). По заявлению указанных лиц с обоснова-

' Подцерковний О.П. Господарське право: Методичн! рекомендац11. — С. 63.

||и('м невозможности осуществления последующей перепродажи органы АМКУ могут принять решение о продлении этого срока;

в) действия, которые осуществляются между субъектами хозяй- с'пювания, связанными отношениями контроля, в сл>"^1аях, преду- смотренных предыдущим пунктом, кроме случаев приобретения такого контроля без полу^гения разрешения АМКУ, если необходи- мость получения такого разрешения предусмотрена законом;

г) приобретение контроля над субъектом хозяйствовапия или его частью, в том числе благодаря праву управления или распоря- жения его имуществом арбитражным управляющим, должност- ным или служебным лицом органа государственной власти.

Участниками концентрации могут быть:

• субъекты хозяйствования, в отношении которых осущест- вляется или должно быть осуществлено слияние или присо- единение;

• субъекты хозяйствования, которые приобретают или имеют намерение приобрести контроль над субъектом хозяйствова- ния или субъекты хозяйствования, относительно которых приобретается или должен быть приобретен контроль;

• субъекты хозяйствования, активы (имущество), доли (ак- ции, паи) которых приобретаются в собственность, получа- ются в управление (пользование), аренду, лизинг, концессию или должны быть приобретены, и их покупатели (получате- ли), приобретатели;

• субъекты хозяйствования, имеющие намерение стать учре- дителями (участниками) вновь созданного субъекта хозяйст- вования. В случае, когда одним из учредителей является ор- ган государственной власти, орган местного самоуправле- ния, орган административно-хозяйственного управления и контроля, участником концентрации считается такн^е субъ- ект хозяйствования имущество (активы), доли (акции, паи) которого вносятся в уставный фонд вновь созданного субъек- та хозяйствования;

• физические и юридические лица, связанные с участниками концентрации.

Однако не любая концентрация требуетразрешения АМКУ.

В соответствии со ст. 24 Закона Украины «О защите экономи- ческой конкуренции» получение разрешения на концентрацию субъектов хозяйствования необходимо в тех слу^1аях, когда дейст- вия, признаваемые концентрацией, осуществляются такими субъ- ектами хозяйствования, совокупная стоимость активов или сово- купный объем реализации товаров которых с учетом отношений контроля за последний финансовый год (в том числе и за рубежом) превышает сумму, эквивалентную 12 миллионам евро.

При этом следует учитывать, что разрешение нужно лишь в случае, когда совокупная стоимость активов или совокупный объ-

ем реализации товаров, в том числе за рубежом, не менее, чем у двух участников концентрации, с учетом отношений контроля, превышает сумму, эквивалентную 1 миллиону евро, определенную по курсу НБУ, действовавшему в последний день финансового года, и стоимость активов или объем реализации товаров в Украи- не хотя бы одного участника концентрации, с учетом отношений контроля, превышает сумму, эквивалентную 1 миллиону евро, оп- ределенную по курсу НБУ, действовавшему в последний день фи- нансового года.

При расчете объемов реализации товара участниками концент- рации используется сумма дохода (выручки) от реализации про- дукции за вычетом суммы налога на добавленную стоимость, ак- цизного сбора, прочих налогов и сборов, базой налогообложения по которым выступает оборот, за последний финансовый год, пред- шествовавший подаче заявления.

Итак, для осуществления хозяйствующими субъектами дейст- вий, которые попадают под признаки концентрации с определен- ными количественными параметрами, необходимо предваритель- ное разрешение АМКУ на их осуществление. В противном случае соответствующие действия будут квалифицироваться как право- нарушение.

Если концентрация, содержащая предусмотренные законом ко- личественные характеристики, осуществляется на стадии создания или реорганизации, либо сопровождается изменениями в учреди- тельные документы субъекта хозяйствования — юридического лица, разрешение на концентрацию субъекта хозяйствования яв- ляется обязательным документом для предоставления государ- ственному регистратору в соответствии с Законом «О государствен- Н011 регистрации юридических лиц и физических лиц — предпри- нимателей».

Основным подзаконным нормативно-правовым актом, регули- рующим деятельность антимонопольных органов по осуществле- нию контроля за концентрацией капиталов на товарных рынках, является «Положение о порядке подачи заявлений в Антимоно- польный комитет Украины о предварительном получении разре- шения на концентрацию субъектов хозяйствования (Положение о концентрации)», утвержденное распоряжением АМКУ №33-р от 19.02.2002 г.>

Существуют некоторые особенности расчета объема реализации товара, когда участникагли концентрации выступают коммерче- ские банки. В таком случае для расчета объема реализации и стои- мости активов испо.пьзуется десятая часть стоимости активов ком- мерческого банка.

Когда у-частниками концентрации выступают страховщики, то для расчета стоимости активов страховщика используется сумма

1;п. называемых нетто-активов, а для расчета ооъемов реализацрш товара — сумма доходов от страховой деятельности.

Порядок расчета предельных показателей для целей установле- П11Я факта необходимости получения разрешения АМКУ на рсон- цситрацию субъектов хозяйствования определяется специальны- М1Г нормативными актами Антимонопольного комитета Украины.

Таким образом, концентрация, которая в соответствии с Зако- ном Украины «О защите экономической конкуренции» требует предварительного разрешения Антимонопольного комитета Укра- ины (административной коллегии АМКУ или Кабинета Минист- ров Украины), запрещается до получения соответствующего раз- решения.

До получения тарсого разрешения участники концентрации обя- заны воздерживаться от действий, которые могут привести к огра- ничению конкуренции и невозможности восстановления первона- чального положения.

В случае, если в разрешении на концентрацию отказано Анти- монопо.т1ьным комитетом Украины, то такое разрешение может быть предоставлено Кабинетом Министров Украины в порядке, ус- тановленном законом.

Порядок подачи и рассмотрения заявлений субъектов хозяй- ствования, подаваемых в АМКУ для получения разрешения на концентрацию, регламентируется рядом нормативно-правовых актов различного иерархического уровня. В частности, этим воп- росам посвящен Раздел VI Закона Украины «О защите экономи- ческой конкуренции», указанное выше Положение о концентра- ции, Порядок предоставления Кабинетом Министров Украины разрешения на согласованные действия, концентрацию субъектов хозяйствования, утвержденный Постановлением Кабинета Ми- нистров Украины 28.02.2002 г.^ Последний нормативно-правовой акт детально регламентирует порядок предоставления разреше- ния Кабинетом Министров Украины в случае, если в таком разре- шении отказано со стороны АМКУ.

Следует учитывать, что положения указанных нормативно- правовых актов регламентируют не все вопросы получения разре- шения антимонопольных органов на экономическую концентра- цию. Некоторые действия в этой сфере регулируются прочими нормативно-правовыми актами, в частнострп

• Положение о порядке получения согласия Антимонопольно- го комитета Украины на поглощение субъектов хозяйствова- ния в процессе приватизации, утвержденное Распох^яжени- ем АМКУ от 21.06.94 г. № 8-р;

• Положение о порядке получения согласия Антимонопольно- го комитета Украины на создание холдинговых компаний в

процессе корпоратизации и приватизации, утвержденное Распоряжением АМКУ от 21.06.94 г. № 6-р;

• Положение о порядке согласования с Антимонопольным ко- митетом Украины проектов учредительных документов и планов размещения акций холдинговых компаний, которые создаются в процессе корпоратизации и приватизации, ут- вержденное Распоряжением АМКУ от 21.06.94 г. № 7-р;

• Положение о порядке подтверждения Антимонопольным комитетом Украины наличия контрольного пакета акций, утвержденное Распоряжением Антимонопольного комитета Украины от 21.06.1994 г. № 9-р и пр.

§7