§2. Объективная сторона контрабанды
Объективную сторону преступления как его составной элемент образуют признаки, характеризующие его с внешней стороны.25
Поведение человека, в том числе и противоправное, следует рассматривать как единство субъективных (психических) и объективных (внешних) элементов.
Различают две группы признаков объективной стороны:
а) обязательные, которые присущи любому составу преступления. Так, в преступлениях с материальным составом к числу обязательных признаков относятся:
общественно опасное действие или бездействие,
общественно опасное последствие;
причинно-следственная связь между действием (бездействием) и наступившими последствиями. В преступлениях с формальным составом преступления (признаки объективной стороны контрабанды детализируются в диспозиции норм ст. ст. 276, 277, 278 и ч. 1 ст. 279 ТК РФ, о которых будет сказано ниже) в качестве обязательного признака объективной стороны выступает только общественно опасное действие (бездействие).
б) факультативные признаки, которые характеризуют объективную сторону не всех, а только некоторых составов преступлений, к ним относятся: 1) способ, 2) орудия и средства, 3) место, 4) время и 5) обстановка совершения преступления.
Все элементы объективной стороны преступления имеют значение:
а) для установления наличия состава преступления как основания уголовной ответственности; б) для правильной квалификации содеянного; в) для назначения справедливого наказания.
Преступное действие – акт общественно опасного и противоправного поведения, состоящего в совершении запрещенного законом поступка.
Преступное действие предполагает активную форму поведения субъектов. Является сложным по составу и включает в себя несколько или множество телодвижений, сопряженных нередко с использованием орудий или средств совершения преступления.
Н.Д. Дурманов высказывается в том смысле, что преступное действие охватывает собой не только движение органов субъекта, но и те силы и средства, которыми он пользуется. В свою очередь, В.Н. Кудрявцев относит использование орудий и средств не к преступному действию, а к причиной связи между действием и его результатом26. Первая позиция представляется более обоснованной. Субъект не просто наживает на спусковой крючок пистолета, а производит из этого пистолета выстрел в потерпевшего, и именно в этом заключается суть его действия.
Преступные действия могут быть подразделены на: 1) физические (энергетические), которые заключаются в прямом или опосредованном (с помощью орудий или путем использования малолетних детей или невменяемых лиц) воздействии на тело поражаемого человека или предметы объективного мира, и 2) интеллектуальные (информационные), имеющие речевую форму выражения (словесные угрозы, преступные призывы, сообщение секретных сведений, клеветнические или оскорбительные высказывания.
Основную характеристику преступного действия представляет собой способ совершения преступления, то есть совокупность приемов и методов, используемых преступником при реализации своих намерений.
Итак, объективная сторона контрабанды выражается следующими признаками: деяние – перемещение через таможенную границу РФ товаров и иных предметов, одним из способов указанных в диспозиции ст. 226.1 УК РФ.
Основным признаком нарушения таможенного законодательства Российской Федерации как уголовно наказуемого деяния является незаконное перемещение через таможенную границу РФ товаров в крупном размере или иных предметов, перечисленных в ч. 2 ст. 226.1 УК.
В соответствии с п. 5 ст. 18 ТК РФ перемещение через таможенную границу Российской Федерации – это совершение действий по ввозу на таможенную территорию Российской Федерации или вывозу с этой территории товаров и транспортных средств любым способом, включая пересылку в международных почтовых отправлениях, использование трубопроводного транспорта и линий электропередач. К указанным действиям относятся:
при ввозе товаров или транспортных средств на таможенную территорию Российской Федерации и при ввозе с территории свободных таможенных зон и со свободных складов на остальную част таможенной территории Российской Федерации – фактическое пересечение таможенной границы Российской Федерации;
при вывозе товаров и транспортных средств с таможенной территории РФ и при вывозе товаров и транспортных средств с остальной части таможенной территории РФ на территорию свободных таможенных зон и на свободные склады – подача таможенной декларации или иное действие, непосредственно направленно на реализацию намерения соответственно вывезти либо ввезти товары и транспортные средства.
Преступлением, предусмотренным ч. 1 ст. 226.1 УК РФ, признается совершение хотя бы одно из следующих действий:
перемещение в крупных размерах через таможенную границу товаров и иных предметов, совершенное помимо таможенного контроля;
перемещение в крупных размерах через таможенную границу товаров и иных предметов, совершенное с сокрытием от таможенного контроля;
перемещение в крупных размерах через таможенную границу товаров и иных предметов, совершенное с обманным использованием документов;
перемещение в крупных размерах через таможенную границу товаров и иных предметов, совершенное с обманным использованием средств таможенной идентификации;
перемещение в крупных размерах через таможенную границу товаров и иных предметов, сопряженное с недекларированием;
перемещение в крупных размерах через таможенную границу товаров и иных предметов, сопряженное с достоверным декларированием.
Перемещение помимо таможенного контроля. Понятие «таможенный контроль» раскрывается в п. 16 ст. 18 ТК РФ, где указано, что таможенный контроль - это совокупность мер, осуществляемых таможенными органами в целях обеспечения соблюдения законодательства РФ о таможенном деле, а также законодательства РФ, контроль над исполнением которых возложен на таможенные органы.
«Для целей осуществления таможенного контроля вдоль таможенной границы Российской Федерации, в местах таможенного оформления, нахождения таможенных органов Российской Федерации и иных местах, определяемых Государственным таможенным комитетом Российской Федерации, создаются зоны таможенного контроля.
Порядок создания и обозначения зон таможенного контроля определяется Государственным таможенным комитетом РФ» (ст. 181 ТК РФ).
Пересечение товарами и транспортными средствами таможенной границы Российской Федерации допускается в местах, определяемых таможенными органами Российской Федерации, и во время их работы. В иных местах и вне времени работы таможенных органов Российской Федерации товары и транспортные средства могут пересекать таможенную границу РФ по согласованию с таможенным органом» (ст. 27 ТК РФ).
В соответствии со ст. 276 ТК РФ под перемещением помимо таможенного контроля понимается перемещение вне определенных таможенными органами Российской Федерации мест или вне установленного времени производства таможенного оформления.
Перемещение с сокрытием от таможенного контроля. В соответствии со ст. 277 ТК РФ под сокрытием от таможенного контроля товаров, перемещенных через таможенную границу, понимается использование тайников либо других способов, затрудняющих обнаружение товаров, или придание одним товарам вида других.
Для установления указанного признака необходимо иметь ввиду, что тайниками являются места, специально:
изготовлены, то есть функциональное назначение которых только в незаконном перемещении товаров и иных предметов, например, магнитные контейнеры, прикрепляемые к транспортным средствам в труднодоступных местах, дополнительные полости в автомашинах, не предусмотренных заводской конструкцией и т.п.;
оборудованные и приспособленные, то есть подвергшиеся конструктивным изменениям, предварительной разборке и монтажу емкостей на транспортных средствах, а также оборудование их дополнительной оснасткой, приспособлениями, вдалбливание гнезд в каблуках обуви, оборудование чемоданов двойным дном, создание тайников в ручках хозяйственных сумок и т.п.
Под другими способами, затрудняющими обнаружение предметов, понимается перемещение товаров и иных предметов с физическим сокрытием, при котором визуальное обнаружение во время таможенного контроля затруднено (например, в вещах, находящихся в ручной клади или багажнике, в одежде пассажира в различных местах на транспортных средствах, среди других грузов и предметов и т.д.). Так, например, по данным ГТК России в последнее время активизировались попытки контрабандного ввоза героина из государств Средней Азии. По данному маршруту поступает героин из стран «Золотого полумесяца», а также собственно среднеазиатского происхождения. Осенью 1997 года были пресечены попытки ввоза из Таджикистана с использованием метода внутриполостного сокрытия наркотиков в желудочно-кишечном тракте. 24 ноября 1997 года, во время рейса Душанбе-Москва на борту самолета резко ухудшилось состояние здоровья и затем последовала смерть одного из пассажиров. Причиной смерти явилось разрушение одного из 54 контейнеров (изготовленных из резиновых перчаток) с героином, общая масса которых составила 383 грамма. В практики таможенных органов России внутриполостной способ сокрытия до настоящего времени встречался только при перемещении наркотиков лицами африканской национальности27.
В следственной и оперативной практике встречаются случаи, когда наркодельцы, занимающиеся контрабандой наркотиков внутриполостным методом, передают одному из «курьеров» контейнер, заведомо имеющего какие-либо дефекты, с целью отвлечения возможного нежелательного внимания оперативных служб таможенного органа от другого курьера перемещающего основную партию наркотиков.
Интересным и эксклюзивным, в своем роде, для практики является случай, когда 12 октября 1997 года в аэропорту «Шереметьево-2» из Исламабада прибыл гражданин Пакистана Этихар Али Хан. К таможенному оформлению и контролю пассажир предъявил два места: чемодан, обшитый кожзаменителем бежевого цвета и матерчатую сумку из темно синего цвета кустарного производства, имевших специфический запах уксуса. Пассажир был задержан, а картон, из которого были изготовлены чемодан и сумка, направлен на судебно-химическую экспертизу. Как установлено проведенной экспертизой, общий вес картона, пропитанного героином, составил 8,3 кг.28
Придание же одним товарам вида других – это существенное изменение внешних характерных признаков предметов, которые позволяют отнести их к предметам одного вида.
Перемещение с обманным использованием документов. Данный вид контрабанды представляется мне наиболее интересным.
Лица, перемещающие товары и транспортные средства через таможенную границу Российской Федерации, обязаны представлять таможенным органам Российской Федерации документы и сведения, необходимые для таможенного контроля.
Перечень документов и сведений, порядок их представления определяются Государственным таможенным комитетом Российской Федерации в соответствии с ТК РФ и иными законодательными актами Российской Федерации» (ст. 182 ТК РФ).
В соответствии со ст. 278 ТК РФ под обманным использованием документов понимается предоставление таможенному органу Российской Федерации в качестве документов, необходимых для таможенных целей поддельных, недействительных документов, полученных незаконным путем, содержащих недостоверные сведения, либо документов, относящихся к другим товарам и транспортным средствам.
Поддельный документ – это документ, полностью изготовленный, фальшивый или подлинный, в который внесены искаженные сведения, например, путем уничтожения части текста, внесения в него дополнительных данных и т.п. Примером из практики может служить уголовное дело в отношении Ш. по факту совершения им контрабанды. Так, 19.01.2001г. в ходе таможенного оформления товара, подлежащего вывозу из России в КНР, гр. Ш., в числе других документов представил фитосанитарный сертификат, выданный ему Госсанэпидемнадзором, служащий официальным разрешением на вывоз лесоматериалов за рубеж. Однако проведенной судебно-технической экспертизой удалось установить, что документ, представленный Ш. таможенному органу содержит исправления даты его выдачи, и соответственно на момент перемещения товара являлся недействительным, так как срок его действия истек. После установления, причастности Ш. к исправлению даты в документе, органом предварительного следствия ему было предъявлено обвинение по ч. 1 ст. 226.1 УК РФ, дело направлено в суд.29
Недействительный документ – это документ, полученный законным путем, однако по каким-то причинам утратившим свою силу.
Документ, содержащий недостоверные сведения, - это документ, полученный заинтересованным лицом в результате представления, уполномоченному на то лицу в качестве основания его выдачи, заведомо ложных сведений или поддельных (подложных) документов, либо в результате злоупотребления должностным лицом служебным положением или совершения им халатных действий при выдаче этого документа.
Документ, содержащий недостоверные сведения, - это документ, который фактически является подлинным, но в который внесены сведения, не соответствующие действительности. При этом он сохраняет признаки и реквизиты настоящего (изготовляется на официальном бланке, содержит фамилии должностных лиц, которые должные его подписать, и т.п.), однако вносимые в него данные (текст, цифровые материалы) являются ложными. Так, «В., вылетая в США, пытался вывезти 2500 долларов США, предъявив при этом разрешение Московского национального банка. При проверке выяснилось, что за данным номером разрешение никому из клиентов банка не выдавалось»30.
Перемещение с обманным использованием средств таможенной идентификации. «Транспортные средства, помещения и другие места, где находятся или могут находится товары и транспортные средства, подлежащие таможенному контролю, места, где осуществляется деятельность, контролю за которой возложен на таможенные органы Российской Федерации, а также товары и транспортные средства, находящиеся под таможенным контролем, могут идентифицироваться таможенными органами Российской Федерации.
Идентификация производится путем наложения пломб, печатей, нанесения цифровой, буквенной или иной маркировки, идентификационных знаков, проставления штампов, взятия проб и образцов, описания товаров и транспортных средств, составления чертежей, фотографий, иллюстраций, использования товаросопроводительной и иной документации и других средств идентификации.
Средства идентификации могут изменятся или уничтожаться только таможенными органами Российской Федерации или с их разрешения, за исключением случаев, если существует реальная угроза уничтожения, безвозвратной утраты или существенной порчи товаров и транспортных средств. Таможенному органу незамедлительно сообщается об изменении, удалении или уничтожении средств идентификации и представляются доказательства существования реальной угрозы» (ст. 185 ТК РФ).
В соответствии со ст. 278 ТК РФ под перемещение товаров через таможенную границу с обманным использованием средств идентификации понимается перемещение, осуществляемое «с предоставлением таможенному органу поддельного средства таможенной идентификации, либо подлинного, относящегося к другим товарам и транспортным средствам».
Перемещение, сопряженное с недекларированием. «Товары и транспортные средства, перемещаемые через таможенную границу Российской Федерации, подлежат декларированию таможенному органу Российской Федерации» (ст. 168 ТК РФ).
Декларирование производится путем заявления в устной форме (письменной, путем электронной передачи данных или иной) точных сведений о товарах и транспортных средствах, об их таможенном режиме и других сведений, необходимых для таможенных целей.
Форма и порядок декларирования, а также перечень сведений, необходимых для таможенных целей, определяется ГТК РФ (ст. 169 ТК РФ).
В соответствии со ст. 279 ТК РФ под недекларировием товаров и транспортных средств, перемещаемых через таможенную границу, понимается незаявление по установленной письменной, устной или иной форме достоверных сведений о товарах и транспортных средствах, их таможенном режиме и других сведений необходимых для таможенных целей.
Перемещение, сопряженное с недостоверным декларированием. В соответствии со ст. 279 ТК РФ под недостоверным декларированием товаров и транспортных средств, перемещаемых через таможенную границу РФ, понимается заявление недостоверных сведений о товарах и транспортных средствах, их таможенном режиме и других сведений, необходимых для таможенных целей.
Преступное бездействие - выступает второй формой общественно опасного деяния и заключается в пассивном поведении субъекта. Пассивность не означает, что человек вообще ничего не делает, а предполагает, что он не совершает определенных действий в интересах людей, общества и государства.
Ответственность за преступное бездействие наступает при одновременном наличии трех оснований: 1) обязанности действовать определенным образом, которая, мнению ряда авторов, вытекает из закона, характера профессии или служебного положения лица либо из предшествующего поведения субъекта, пригласившего своего спутника в опасную экспедицию; 2) реальной возможности выполнить данную обязанность, вытекающую из той или иной уголовно-правовой нормы; 3) невыполнении субъектом возложенного на него, под угрозой наказания, обязанности.
Отсутствие одного из этих оснований исключает уголовную ответственность за бездействие.
Как правило, контрабанда выражается в активных действиях, направленных на незаконное перемещение товаров и ценностей через таможенную границу. Однако возможны случаи, когда деяния соучастников могут выражаться в бездействии (например, сотрудник таможни по предварительному сговору с контрабандистом не задерживает контрабандные предметы), хотя в данном случае бездействию предшествует действие (сговор).
Преступное последствие - представляет собой вредные изменения в объекте посягательства, которые наступают в результате совершения субъектом преступного деяния.
Преступные последствия носят разнообразный характер, но могут классифицироваться на: 1) материальные последствия, которые в свою очередь подразделяются на: а) имущественные и б) личные; 2) нематериальные последствия: а) личные и б) не носящие личного характера (см. схему 1).
Материальные преступные последствия личного характера заключаются в лишении жизни или причинении вреда здоровью, исчисляемого величиной утраты трудоспособности или продолжительности (в днях) болезни потерпевшего.
Материальные имущественные преступные последствия подразделяются на прямой 1) прямой ущерб (или иначе - недостачу) и б) неполучение должного, которое в ГК РФ 1994 года обобщенно именуется упущенной выгодой (п. 2 ст. 15) (см.схема 1).
Схема 1.
В отличии от материальных преступных последствий нематериальные последствия не поддаются точному измерению. Они охватывают собой политический или моральный ущерб, наносимый либо личности, либо общественным или государственным интересам. Нематериальный вред от преступлений порой может быть более опасным, чем материальный.
Контрабанда - преступление с формальным составом. Наличие материального ущерба для него не обязательно.
Если последствия включены в структуру состава преступления как основания уголовного ответственности или находятся за его рамками, но влияют на индивидуализацию ответственности, то они могут быть вменены лицу лишь в том случае, когда они находятся в причинной связи с совершенным этим лицом преступным деянием.
Для квалификации контрабанды наличие признака объективной стороны преступления, как причинная связь между противоправным деянием и наступившими общественно опасными (вредными) последствиями является обязательным.
Причинная связь - это объективно существующая связь между деянием и последствием, характеризующаяся свойством непосредственности, достаточности, необходимости, при которой деяние выступает причиной, а результат - следствием.
Применительно к объективной стороне преступления, предусмотренного ст. 226.1 УК РФ, этим обязательным признаком объективной стороны каждого из указанных преступлений является причинная связь между недекларированием или недостоверным декларированием и самим перемещением товаров через таможенную границу.
Если противоправные деяния (недекларирование или недостоверное декларирование товаров и др.) находились или могли находится в причинной связи с решением таможенных органов о пропуске товаров через таможенную границу, но только в таких случаях можно говорить о том, что в действиях правонарушителей усматриваются признаки объективной стороны контрабанды, то есть преступления, предусмотренного ст. 226.1 УК РФ.
Недекларирование товаров, подлежащих декларированию, либо заявление правонарушителем в декларации о товарах недостоверных сведений, которые не влияли или не могли повлиять на принятие таможенным органом решения о пропуске через таможенную границу состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 226.1 УК РФ не образует.
Из этого следует вывод, что умышленное недекларирование или недостоверное декларирование во внутренних таможнях должностными лицами или иными работниками юридических лиц, ввезенных ими ранее в Россию товаров, предъявленных в установленном порядке при перемещении через таможенную границу Российской Федерации с соблюдением таможенных правил, также не образует состава преступления, предусмотренного ст. 226.1 УК РФ.
Иные факультативные признаки (место, время способ, орудие или средство совершения преступления и др.) характеризуют условия, при которых происходит преступление. В тех случаях, когда вводятся в конструкцию составов преступлений, то приобретают качество основных с повышением их уголовно-правового значения. В случаях, когда они не являются признаками объективной стороны состава преступления, они также не безразличны для уголовной ответственности, так как могут учитываться в качестве смягчающих либо отягчающих обстоятельств или иметь доказательственное значение по делу.
Отсюда, местом совершения контрабанды является таможенная граница Российской Федерации.
Понятие «таможенная граница» не совпадает с понятием «государственная граница». В соответствии со ст. 3 ТК РФ таможенной границей Российской Федерации являются пределы таможенной территории РФ, а также периметры свободных экономических зон и свободных складов.
Таможенную территорию РФ составляют сухопутные территории Российской Федерации, территориальные и внутренние воды, воздушное пространство над ними. Она включает в себя также находящиеся в морской исключительной экономической зоне РФ искусственные острова, установки и сооружения, над которыми Российская Федерация обладает исключительной юрисдикцией в отношении таможенного дела.
На территории РФ могут находится свободные таможенные зоны и свободные склады. Территории свободных таможенных зон и свободных складов рассматриваются как находящиеся вне таможенной территории Российской Федерации, за исключением случаев, определяемых ТК РФ и иными законодательными актами Российской Федерации по таможенному делу.
Для верной квалификации действий злоумышленников как контрабанды, а также для отграничения ее от других смежных составов преступлений (194 УК и др.) необходимо четко уяснить, что же понимает под «перемещением» законодатель и когда, по его мнению, оно считается оконченным. Так, из смысла ст. 18 ТК РФ, контрабанда является оконченной, при ввозе товаров или предметов на таможенную территорию РФ и при ввозе с территории свободных таможенных зон и со свободных складов при фактическом пересечении таможенной границы РФ (при этом необходимо знать, что, как правило, таможенная граница не совпадает с границами административно-территориального деления Российской Федерации и в предусмотренных законом случаях может быть продлена). При вывозе товаров или предметов с таможенной территории РФ и при вывозе с остальной части таможенной территории РФ на территорию свободных экономических зон и на свободные таможенные склады контрабанда является оконченной после подачи таможенной декларации или совершение иных действий, непосредственно направленных на реализацию намерения вывезти либо ввезти товары и транспортные средства.
Таким образом, противоправное (незаконное) перемещение товаров через таможенную границу России, то есть их перемещение при наличии признаков объективной стороны правонарушений, предусмотренных ст.ст. 276, 277, 278 и ч. 1 ст. 279 ТК РФ, образует состав преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 226.1 УК РФ, только при условиях, если перемещение товаров осуществлялось в крупных размерах (более 500 МРОТ) и с прямым умыслом, а по ч. 2 ст. 226.1 УК стоимость противоправно перемещенных через таможенную границу предметов значения не имеет.
При перемещении товаров через таможенный контроль необходимо установить, что лицо скрывало от таможенного контроля перемещаемые предметы. Сокрытие товаров и ценностей выражается в различных по характеру действиях. Так, валютные ценности, оружие и боеприпасы, наркотики, предметы старины и искусства, не указанные в таможенной декларации не представленные таможенному контролю, признаются скрытыми от таможенного контроля, хотя бы они ничем и не маскировались. Незамаскированные вещи, даже если они и не подлежат пропуску через таможенную границу по тем или иным основания, не могут рассматриваться как контрабанда.