Вопрос 4. Источники обычного права и их значение для теории права

//из учебника И.А. Иванникова и wikipedia (для примеров источников обычного права) + нечто из интернета (о значении источников)//

Правовой обычай является одной из древнейших разновидностей социальных норм. В отечественной юридической науке под обычаем понимается исторически сложившееся правило поведения, вследствие фактического его применения в течение длительного времени, закрепленное практикой общения людей и обеспечивающееся мерами общественного воздействия. Обычаи возникали как средство защиты жизни, чести, имущества и выживания в сложных и порой враждебных условиях жизнедеятельности. Обычай, получивший санкцию государства, считается правовым.

Поскольку законодательство не успевает охватить всю сферу подлежащих его регулированию отношений, его место занимает обычное право. Чем шире законодательная деятельность, тем уже сфера применения обычного права. В странах с развитым законодательством роль правовых обычаев незначительна. Особенно велико значение обычаев в ряде стран Азии, Африки и Океании. Здесь они по-прежнему регулируют традиционные и капиталистические отношения.

Обычаи претерпевают эволюцию от их санкционирования государством. Когда они становятся формой права, до их отмены и запрета применения под угрозой сурового уголовного наказания. К числу таких обычаев относится обычай кровной мести, многоженства, выкупа за невесту или похищения невесты. Обычаи сильны там, где существуют общинные родовые отношения.

Известные сборники правовых обычаев (примеры):

1. Древнерусское государство – Русская правда. Первооткрывателем Русской Правды является В. Н. Татищев, обнаруживший Краткую её редакцию.

Русская Правда содержит нормы уголовного, наследственного, торгового и процессуального законодательства; является главным источником правовых, социальных и экономических отношений Древнерусского государства. Русская Правда аналогична более ранним европейским правовым сборникам, в том числе так называемым германским правдам, например, «Салической правде» — сборнику законодательных актов Франкского государства. Также известны Рипуарская и Бургундская правды, составленные в V—VI вв. н. э., и др. К варварским правдам относятся и англосаксонские судебники, а также ирландский, алеманский, баварский и некоторые другие юридические сборники. Наименование этих сборников законов «правдами» — условно. В латинских источниках — Lex Salica — «Салический закон».

Вопрос о времени происхождения древнейшей части Русской Правды спорен. Большинство современных исследователей связывают Древнейшую Правду (первая часть Краткой редакции) с именем Ярослава Мудрого. Период создания Древнейшей Правды — 1016—1054 гг. Нормы Русской Правды были постепенно кодифицированы киевскими князьями на основе устного восточнославянского обычного права, с включением элементов византийского права и элементов скандинавского права, а также церковного влияния.

2. Франция - Кутю́мы Бовези́ или бовезские кутюмы (старофр. Coustumes de Beauvoisis, фр. Coutumes de Beauvaisis) — сборник обычаев средневекового французского права, применявшихся преимущественно в северо-восточной части Франции в провинции Бовези (фр. Beauvaisis). Был создан французским юристом Филиппом де Бомануаром в 1282 году. В средние века правовое регулирование общественных отношений внутри французского государства имело геополитическую специфику. В южных областях страны, подвергшихся существенному влиянию Римской империи, широкое развитие получило писаное право, в то время как на севере преобладало действие обычаев. Кутюм (от франц. coutume — обычай).

К XIII веку в различных частях государства насчитывалось около 60 больших и 300 малых кутюмов. Проводимые Людовиком IX государственные реформы, направленные на централизацию и укрепление власти, потребовали систематизации и унификации правовых норм на территории всей Франции. Составление кутюмов Бовези стало одной из первых попыток записи обычаев французских народов.

В сборник объединены нормы, регулирующие самые различные общественные отношения, однако особое внимание уделено правилам, связанным с организацией и осуществлением правосудия.

В сборнике закреплена презумпция невиновности, принцип объективного вменения и принцип зависимости меры ответственности от тяжести проступка (размера ущерба), описан широкий круг процессуальных вопросов, введены понятия умысла, покушения на преступление.

Значение для теории права

Изучение обычаев, их соотношения с другими источниками права важно для понимания исторического процесса возникновения права, а также преемственности в развитии правовых норм. В правовой науке, как отечественной, так и зарубежной, обычное право изучалось и изучается в историческом аспекте и в плане сравнения обычной нормы с другими социальными нормами.

Особую роль правовому обычаю – а вместе с ним и источникам обычного права - отводили представители исторической школы права (Г. Гуго, Ф. Савиньи, Г. Пухта; конец XVIII — начало XIX века): право — это прежде всего правовые обычаи (т. е. исторически сложившиеся правила поведения, влекущие за собой юридические последствия). Законы же производны от права обычного, которое произрастает из недр «национального духа», глубин «народного сознания» и т. д. Преимущество правового обычая в том, что это проверенное временем и стабильное правило поведения. Отрицали права человека, ибо в сословных обычаях эпохи феодализма, при которых возникла теория, не могли найти отражения никакие естественные права человека. Как следствие теории: впервые указали на необходимость учёта культурно-исторических и национальных особенностей права в правотворческом процессе. Недостаток теории - в новых экономических условиях обычаи уже не могли справляться с полноценным упорядочением рыночных отношений.

Другое обращение к правовому обычаю в теории права:

В области юридической антропологии Н. Рулан (Франция, XX век) отметил, что эволюция права происходит от устного к письменному. Эволюция права зависит от структуры общества. Он выделял элементарные общества (родственные организации с религиозно-мифологическим сознанием), полуэлементарные (родительская и политическая власть уже не тождественны, кроме мифов общественные отношения регулируют обычаи), полусложное (политическая и родственная связь различны, политическая власть стремится к централизации, появляются законы), сложные (наблюдается конкуренция политических институтов на городском уровне, миф и обычай вытесняются законодательством, государство обладает монополией на законотворческую деятельность).