Правительство Российской Федерации

Санкт-Петербургский филиал Федерального государственного автономного образовательного учреждения высшего профессионального образования

Национальный исследовательский университет

«Высшая школа экономики»

Юридический факультет

Кафедра Теории и истории права и государства

КУРСОВАЯ РАБОТА

На тему: «Особенности позитивизма Ганса Кельзена»

Студент группы № 312:

Гридасов Антон Олегович

Руководитель:

Кузнецов Дмитрий Александрович,

преподаватель кафедры конституционного

и административного права

Санкт-Петербург

2015

Оглавлени

Введение 3

Глава 1. Эволюция позитивистско-правовой концепции до творчества Ганса Кельзена 4

Глава 2. Концепция правового позитивизма Ганса Кельзена 7

2.1. Творчество Ганса Кельзена: труды и предпосылки. 7

2.2. Анализ теории чистого права 8

2.3. Право и природа 9

2.4. Право и государство 10

2.5. Право и мораль 10

2.6. Основная норма 11

Глава 3. Последующее развитие идей позитивизма в праве: продолжение идей Ганса Кельзена 13

3.1. Герберт Харт 13

3.2. Джозеф Раз 14

Вывод 15

Summary 16

Литература и источники 17

Введение 2

Глава 1. Эволюция позитивистско-правовой концепции до творчества Ганса Кельзена 4

Глава 2. Концепция правового позитивизма Ганса Кельзена 7

2.1. Творчество Ганса Кельзена: труды и предпосылки. 7

2.2. Анализ теории чистого права 8

2.3. Право и природа 8

2.4. Право и государство 10

2.5. Право и мораль 10

2.6. Основная норма 11

Глава 3. Последующее развитие идей позитивизма в праве: продолжение идей Ганса Кельзена 13

3.1. Герберт Харт 13

3.2. Джозеф Раз 13

Вывод 15

Summary 16

Литература и источники 17

Ключевые слова:

Право, правоведение, правовой позитивизм, нормативизм, Кельзен, чистое учение о праве, норма, классический позитивизм, неопозитивизм.

Введение

В данной курсовой работе на тему “Особенности позитивизма Ганса Кельзена” будет проведен сравнительный анализ идей Ганса Кельзена и других ученых-правоведов в рамках позитивистской концепции понимания права. Целью такого анализа является возможность выделить в позитивистской теории Кельзена уникальные черты и оценить его вклад в развитие позитивизма в праве. Для получения полного результата, важно рассмотреть труды предшественников Кельзена, что позволит проследить идеи, повлиявшие на его творчество, а так же выделить то новое, что он привнес в теорию права. Так же, нельзя не упомянуть о влиянии творчества Кельзена на последующее развитие позитивистской теории права.

Ганс Кельзен – австрийский юрист и правовед, родившийся в Праге в 1881 году и известный миру как один из крупнейших защитников позитивизма в праве. Начав свою научную деятельность с должности издателя в юридическом журнале, Кельзен становится советником по юридическим вопросам первого республиканского правительства Австрии и принимает участие в разработке проекта Конституции Австрийской республики 1920 года. Является создателем и судьей Конституционного Суда Австрии. В 1940 году эмигрировал в США, где продолжил свою научную деятельность, за 70 лет которой он преподавал в Венском, Кёльнском и Калифорнийском университетах, а также в Юридической школе Гарварда.

Результатом его творчества является множество работ по общей теории государства и права, по конституционному и международному праву. Не смотря на то, что Кельзен сформулировал основные постулаты своей позитивистской правовой теории еще в своем раннем труде “Основные проблемы государственно-правовой науки, развитые с точки зрения учения о принципе права”, наибольшую известность получила работа “Чистое учение о праве”. В ней идеи Кельзена превращаются в единую концепцию нормативизма, а сам автор вступает в полемику правовыми доктринами прошлого и современности. В силу этого, “Чистое учение о праве” будет выступать основным источником в рамках данной курсовой работы. На основании сравнительно-правового анализа этой и других работ Ганса Кельзена, а также работ других ученых по данной тематике, будет возможно сделать вывод о значении идей Кельзена для правоведения и их уникальности.

Глава 1. Эволюция позитивистско-правовой концепции до творчества Ганса Кельзена

Для понимания сути конкретных идей и концепций правового позитивизма, прежде всего, необходимо четко представлять, что такое позитивизм и как он выражается в понимании права.

Позитивизм – философское направление, исходящее из того, что все подлинное (позитивное) знание – совокупный результат специальных наук; наука, согласно позитивизму, не нуждается в какой-либо стоящей над ней философии¹. Он возник в рамках социологии, но позже развился в отдельное философское течение и направление в методологии науки. Юридический позитивизм - направление в юриспруденции, сторонники которого ограничивают задачи юридической науки изучением позитивного права², т.е. действующего в данный момент³. Позитивизм в юриспруденции противопоставляется теории естественного права⁴. В данной курсовой работе будет освещаться только правовой позитивизм, так как проблематика позитивизма как философского течения в целом является слишком широкой для обозначенной темы.

Некоторые исследователи относят первое проявление идей позитивизма к периоду Средневековья⁵ и проводят параллели между позитивизмом и китайским легизмом⁶, основные идеи которого появились еще до нашей эры. Не смотря на некоторую схожесть идей столь далекого прошлого с основными тезисами позитивистской правовой теории, в данной работе отправной точкой послужит середина XVIII века.

Безусловно, еще в XVII веке Томас Гоббс пишет "Правовая сила закона состоит только в том, что он является приказанием суверена"⁷, что является основным тезисом, который отстаивают будущие сторонники правового позитивизма. Однако существует существенное отличие подхода Гоббса и крупных защитников позитивизма, состоящее в том, что первый, в отличие от вторых признает естественное право. Кроме того, его теория общественного договора и идея политической справедливости как наилучшей формы правления представляют собой более широкую концепцию, нежели позитивизм, выходя за его строгие рамки.

Говоря о зарождении каноничного правового позитивизма, необходимо обратить внимание на творчество Джереми Бентама, родоначальника теории утилитаризма. Основное понятие данной теории – “принцип полезности”, способность того или иного предмета приносить человеку удовольствие или предупреждать о страдании. "Природа поставила человечество под управление двух властителей, страдания и удовольствия"⁸. Соотношение этих двух понятий и образует данный принцип. На теоретической базе “принципа полезности” он предлагает создать правовую систему. Основой любой правовой нормы является интерес, а совокупность интересов представляет собой основа действующего права. Интерес здесь диктуется желанием получить наибольшее количество “удовольствия” и наименьшее количество “страдания”. Таким образом, Бентамом отвергается естественная теория права, так как право образуют не высшие абстрактные силы, а непосредственно интересы людей. "...не раз видел, как мнимый закон природы выставлялся в законодательных прениях в оппозицию аргументам, взятым из принципа полезности"⁹. Государство, которое создает общие правила поведения – право, служит инструментом соотнесение интересов отдельных людей, для получения максимальной пользы в рамках всего общества. Такое положение дел вынуждает сторонников утилитаризма признать суверена единственным источником таких правил. Государство не гарантирует субъективные права человека, а дарует их - закон не признает за гражданами права, а предоставляет их. Получается, что право понимается только как "позитивное право" и строго ограничивает деятельность юриста. В практике юриста, установленное сувереном право не может коррелировать с моральным, религиозными и иными не позитивными нормами.

Ученик Бентама, Джон Остин развил его идеи и подобно учителю мечтал сделать юриспруденцию точной наукой. Именно с его именем связываю появление понятия “правовая юриспруденция”. Для этого, прежде всего, необходимо было четко определить предмет изучения юридической науки. Термин "право", по Остину, используется для определения не только права в его обычном смысле, но и для обозначения религиозных и моральных правил, законов природы, что препятствует точному определению предмета юриспруденции.

Остин разграничивает этику, науку о законотворчестве и науку о праве - юриспруденцию. В рамках последней дисциплины, необходимо работать с правом в собственном смысле этого слова, не давая ему моральную оценку. Таким образом, право представляет собой установку власти, подкрепленную санкцией за невыполнение.

Развивая идеи Бентама, Остин ставил общее благо, а не свободу целью правительства, так как степень полезности свободы и степень ее ограничения могут значительно отличаться в зависимости от ситуации. Наилучшей формой права Остин, как и его учитель, считал кодексы. Однако также он признавал частью права и судебные прецеденты (хотя я находил в них множество недостатков), поскольку считал статутное право в современной ему Англии¹⁰ несовершенным, что предлагал исправлять кодификацией.

Здесь Остин сталкивается с логическим конфликтом. Со сложившейся в Англии традицией судебного права он был вынужден либо признать неполноту власти суверена, либо допустить, что судьи не создают права. Оба эти тезиса были чужды позитивистской концепции. Остин пытается разрешить этот парадокс через идею делегирования сувереном судьям полномочия творить право, которое лишь дополняет основной закон. Но, при рассмотрении реального положения вещей, выясняется, что, в европейском праве, санкции, через которые суверен должен контролировать судей, не только ”отыскать нелегко”¹¹, их просто нет¹².

Так, мы можем наблюдать как с желанием стабильности и гарантий общественного развития, происходит укрепление авторитета права и государства. Право стараются теоретически отделить от не основанных на эмпирическом опыте и рационализме идей, превращая его в закрытую систему, источником которой служит государство. Школа позитивизма в праве привлекла множество ученых-юристов и сделала ее основным направление правовой мысли XIX века.