2.1 Использование коммерческого обозначения

К коммерческому обозначению ГК не предъявляет никаких требований об обязательных элементах в структуре обозначения. Соответственно, его содержание полностью зависит от интереса и усмотрения субъекта предпринимательства. Например, коммерческое обозначение может целиком состоять из каких-либо оригинальных слов и выражений, включать указание на вид деятельности ("салон химической чистки одежды "Специма", "магазин рыбной гастрономии "Дары моря", "магазин автомобильных аккумуляторов имя собственника, место осуществления деятельности и т.д.

Типичный пример коммерческого обозначения - логотип - специально разработанное, оригинальное начертание полного или сокращенного наименования фирмы. Логотип сам по себе не является фирменным наименованием, это качественно другой объект, так как в нем обычно присутствует изобразительный элемент – способ начертания, дополнительные графические элементы и т. п.

Разновидностями коммерческих обозначений могут быть названия предприятий розничной торговли, бытового обслуживания и сферы услуг (в том числе магазинов, ресторанов, гостиниц и т.д.), эмблемы и другие символы фирменного стиля коммерческой организации, не подпадающие под правовой режим фирменных наименований и товарных знаков, наименования транспортных средств (морских и воздушных судов), и т.д.

Коммерческое обозначение может быть размещено на вывесках, бланках, в счетах и на иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках.

2.2 Субъекты права на коммерческое обозначение

В соответствии с п.1 ст.1538 ГК РФ к субъектам права на коммерческое обозначение относятся:

• Юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность;

• юридические лица, не являющиеся коммерческими организациями, но имеющие право заниматься предпринимательской деятельностью;

• индивидуальные предприниматели

Согласно п.2 ст.1538 коммерческое обозначение может использоваться правообладателем для индивидуализации одного или нескольких предприятий. Для индивидуализации одного предприятия не могут одновременно использоваться два и более коммерческих обозначения.

В отличие от коммерческого обозначения юридическому лицу может принадлежать только одно фирменное наименование.

2.3 Исключительное право на коммерческое обозначение

Как следует из п.1 ст.1539 ГК РФ, для возникновения и существования исключительного права на коммерческое обозначение необходимо выполнение двух условий:

• достаточная различительная способность;

• известность коммерческого обозначения в пределах определенной территории.

Таким образом, одного лишь начала фактического использования избранного субъектом предпринимательства коммерческого обозначения для возникновения исключительного права на него не является достаточным.

Законодатель отмечает, что коммерческое обозначение должно обладать "достаточными различительными признаками" (п. 1 ст. 1539 ГК РФ), но, к сожалению, не дает определения этому критерию охрано-способности. Представляется, что под различительной способностью коммерческих обозначений следует понимать способность вызывать у потребителей, конкурентов, контрагентов ассоциативные образы, необходимые и достаточные для индивидуализации предприятия как имущественного комплекса и его владельца. Заметим, что коммерческое обозначение будет обладать такой способностью, если оно независимо от обозначаемого им объекта, т.е. выбрано произвольно. Например, обозначение "МАГАЗИН" не соответствует рассматриваемому критерию в отношении магазина как специально организованной совокупности материальных средств, принадлежащих правообладателю. Кроме того, не отвечают признаку различительной способности обозначения, являющиеся общепринятыми символами и терминами, содержащие описательные характеристики объекта, а также обозначения в виде цифр, отдельных букв, не имеющих смыслового характера, простых геометрических фигур и т.д. Указанный подход к признаку различительной способности, сложившийся в сфере правовой охраны товарных знаков, вполне можно применить и к коммерческим обозначениям.

В связи с изложенной выше особенностью признака охрано-способности коммерческого обозначения, для оценки различительной способности последнего целесообразно использовать “Методические рекомендации по проверке заявленных обозначений на тождество и сходство” утвержденные приказом Роспатента от 31.12.09 №197.

Хотя в законе это и не установлено, следует полагать, что различительная способность коммерческого обозначения должна оцениваться в отношении аналогичных или сходных видов деятельности предприятий, коммерческие обозначения которых сравниваются.